《商法教程》體例按照商事活動(dòng)的先后順序，共分為三大部分。第一部分即第1章，商法概論，介紹商法的理論體系。第二部分為商法實(shí)體法的部分，從第2章到第11章，內(nèi)容包括企業(yè)法、公司法、破產(chǎn)法、合同法的總則和分則、物權(quán)法、證券法、知識產(chǎn)權(quán)法、票據(jù)法、保險(xiǎn)法共10個(gè)方面。第三部分為商事程序法，即第12章，內(nèi)容為仲裁法和民事訴訟法。
《商法教程》適合高校法律專業(yè)、經(jīng)濟(jì)管理專業(yè)師生參考閱讀。
商法，在一般意義上是指關(guān)于商事的法律。在商業(yè)社會中，商法作為保障商業(yè)正常運(yùn)行的依據(jù)，其重要性不可忽視。我曾接觸過不少現(xiàn)實(shí)案例，很多企業(yè)經(jīng)營人員，因?yàn)椴涣私馍谭�，給他們企業(yè)帶來不必要的法律糾紛，甚至巨大的財(cái)產(chǎn)損失。
商法，作為法律分類中的一個(gè)獨(dú)立的部門法，它本身就是從民法中衍生出來的，因此，經(jīng)管學(xué)院的本科生和法學(xué)院的本科生在修習(xí)本課程的內(nèi)容時(shí)有很大的差別。法律專業(yè)的本科生單獨(dú)修法學(xué)理論、民法、經(jīng)濟(jì)法、商法等課程，而經(jīng)管專業(yè)的本科生僅修商法這一門課程，所以教材中必須涵蓋法理、民法的知識。
目前國內(nèi)商法教材應(yīng)該說不少，但存在以下幾個(gè)主要問題：一是作為法律專業(yè)的商法教材較多，不適合經(jīng)管專業(yè)學(xué)生使用，因?yàn)楹w的面不夠廣，而教材又太深?yuàn)W。二是類似的經(jīng)濟(jì)法教材比較多，國內(nèi)的很多商學(xué)院開設(shè)經(jīng)濟(jì)法課程，反觀國外的商學(xué)院，絕大多數(shù)開設(shè)商法課程，但經(jīng)濟(jì)法和商法有很大的不同，商法是講授市場經(jīng)濟(jì)體制下有關(guān)商事關(guān)系的法律，而經(jīng)濟(jì)法是講授國家干預(yù)經(jīng)濟(jì)法律規(guī)范的體系。很多開設(shè)經(jīng)濟(jì)法課程的經(jīng)管學(xué)院，實(shí)質(zhì)學(xué)習(xí)的內(nèi)容幾乎全部都是講商法的內(nèi)容，但兩者之間還是有差異的。三是這兩年是商法修改法律條文的高峰期，原有的教材面臨過時(shí)的問題，所以寫一本能反應(yīng)最新商法內(nèi)容的教材，是必然的要求。
我在大學(xué)中有二十余年的一線商法教授經(jīng)驗(yàn)，深知在學(xué)習(xí)商法的過程中很多書目的編排過于冗余或是學(xué)術(shù)化，給學(xué)生造成不小的困惑。由此我想到要編寫一本循序漸進(jìn)、簡潔明晰的商法教程。在本書的編排中，我希望在堅(jiān)持嚴(yán)謹(jǐn)?shù)膶W(xué)術(shù)性的同時(shí)能為商法入門者提供實(shí)用的學(xué)習(xí)教程。
本書是面向經(jīng)管學(xué)院本科生的商法教材。內(nèi)容除了包括涉及商法的公司法、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法、合伙企業(yè)法、破產(chǎn)法、證券法、票據(jù)法、保險(xiǎn)法以外，還包括商法理論的相關(guān)介紹，以及涉及民法的合同法、物權(quán)法、知識產(chǎn)權(quán)法，涉及商事程序法的仲裁法和民事訴訟法等。每章基本按照商事活動(dòng)的先后順序進(jìn)行安排。
本書在上海交通大學(xué)安泰經(jīng)濟(jì)與管理學(xué)院的大力支持下，由我本人獨(dú)立完成，保證了本書的前后連貫性。本書參考了大量文獻(xiàn)并在廣泛借鑒和吸收國內(nèi)學(xué)者在民商法、經(jīng)濟(jì)法等的研究成果基礎(chǔ)上完成了編寫任務(wù)。在此，向這些學(xué)者致以深深的謝意。本書得以順利出版，還得益于上海交通大學(xué)出版社的各位編輯，在此一并表示感謝。
由于時(shí)間倉促，加之本人的水平有限，書中疏漏和錯(cuò)誤在所難免，誠請各位讀者不吝賜教，提出寶貴的修改意見。
《商法教程》：
第3章 公司法
3.1 公司法概述
3.1.1 公司的概念和法律特征
公司是指依法設(shè)立的，以營利為目的的企業(yè)法人。公司作為企業(yè)組織形式之一，是商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展的產(chǎn)物。
公司制度是在西方首先發(fā)端的。尤其是西方資本主義國家市場經(jīng)濟(jì)已達(dá)到一個(gè)十分發(fā)達(dá)的境界，公司制度也趨于完善，因此，我們有必要了解和借鑒這些國家的有關(guān)公司的概念。由于各國文化及公司制度的不同，對公司概念的表述也會有差異。《美國示范公司法》規(guī)定，公司指按“本法”組織或受“本法”制約的為營利而組織的公司。大陸法系國家對公司的概念表述為：公司是指依照法定程序設(shè)立的以營利為目的的社團(tuán)法人。根據(jù)《中華人民共和國公司法》第2條的規(guī)定：“本法所稱公司是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司�！惫揪哂邢铝蟹商卣鳎�
1）營利性
公司作為一種企業(yè)，其設(shè)立和存續(xù)的根本目的即是為營利，因此，營利性是公司區(qū)別于其他一切非營利性社團(tuán)和組織的首要特征。
2）具有法人資格
《公司法》第3條規(guī)定：“公司是企業(yè)法人，有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財(cái)產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。”具有法人資格是公司區(qū)別于合伙企業(yè)、獨(dú)資企業(yè)等其他非法人經(jīng)濟(jì)組織的重要特征。公司的法人資格是其重要的法律特征。
3）股權(quán)性
公司是以股東投資為基礎(chǔ)設(shè)立的股權(quán)式企業(yè)，具有不同于其他企業(yè)組織的產(chǎn)權(quán)形式。股東出資后即對其出資財(cái)產(chǎn)失去了直接的支配權(quán)，但代之而取得的重大決策權(quán)、選擇管理者等權(quán)利又在一定范圍內(nèi)保留股東對公司財(cái)產(chǎn)的間接支配及處分的權(quán)利。股權(quán)是一種由所有權(quán)轉(zhuǎn)換來的嶄新的權(quán)利形式。
3.1.2 公司的分類
隨著社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，公司的組織形式也日益多樣化。依據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)可以將公司分為以下種類：
1）無限責(zé)任公司、有限責(zé)任公司、股份有限公司和兩合公司
以股東對公司承擔(dān)的責(zé)任形式，可將公司分為無限責(zé)任公司、有限責(zé)任公司、股份有限公司和兩合公司四種形態(tài)。
有限責(zé)任公司是股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。國有獨(dú)資公司和一人有限公司是有限責(zé)任公司的兩種特殊形式。
股份有限公司是指全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。
無限公司是由兩個(gè)以上的股東組成，全體股東對公司的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的公司。在無限公司中，股東集資風(fēng)險(xiǎn)大，責(zé)任重，不得以出資額或盈利分配的多少為由拒絕承擔(dān)公司債務(wù)。
兩合公司是指由負(fù)無限責(zé)任的股東和負(fù)有限責(zé)任的股東共同組成的公司。在兩合公司中，無限責(zé)任股東對公司債務(wù)負(fù)無限連帶責(zé)任，有限責(zé)任股東僅以其認(rèn)繳的出資額為限對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。其中，無限責(zé)任股東是公司的經(jīng)營管理者，有限責(zé)任股東則是不參與經(jīng)營管理的出資者。所謂“兩合”，是指經(jīng)營資本與管理勞務(wù)的結(jié)合，或是指無限責(zé)任股東與有限責(zé)任股東的結(jié)合。
2）母公司和子公司
依公司之間的控制或從屬關(guān)系，可將公司分為母公司和子公司。母公司和子公司是兩個(gè)相對應(yīng)的概念。在公司關(guān)系中處于支配地位，對其他公司享有控制權(quán)的公司是母公司；處于從屬地位，受其他公司控制的公司是子公司。母公司雖然對子公司有控制權(quán)，但子公司是個(gè)獨(dú)立的法人，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。
3）資合公司、人合公司和資合兼人合公司
以公司信用基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn)，可將公司分為資合公司和人合公司。資合公司的信用基礎(chǔ)是公司資本，與股東個(gè)人無關(guān)；而人合公司的信用基礎(chǔ)是股東個(gè)人信用。股份有限公司是典型的資合公司，無限公司是典型的人合公司。凡公司的經(jīng)營活動(dòng)兼具人的信用和資本信用兩個(gè)方面，即為資合兼人合公司，如兩合公司。
4）總公司和分公司
依公司分支機(jī)構(gòu)的設(shè)置和管理系統(tǒng)，可以將公司分為總公司及分公司�？偣荆敢婪ㄔO(shè)立的管轄全部組織的總機(jī)構(gòu)；分公司則指受本公司管轄的分支機(jī)構(gòu)。分公司沒有自己的獨(dú)立財(cái)產(chǎn)，其實(shí)際占有、使用的財(cái)產(chǎn)由總公司掌握并統(tǒng)一支配；同時(shí)，分公司的業(yè)務(wù)活動(dòng)，如經(jīng)營方針、財(cái)產(chǎn)配置及調(diào)度人事安排、財(cái)務(wù)核算等完全由總公司掌握，分公司活動(dòng)的后果也由總公司承受。分公司不具有企業(yè)法人資格，其民事責(zé)任由總公司承擔(dān)。
5）本國公司和外國公司
以公司國籍為標(biāo)準(zhǔn)，可以將公司分為本國公司和外國公司。根據(jù)《公司法》第191條的規(guī)定：“本法所稱外國公司是指依照外國法律在中國境外設(shè)立的公司�！蓖鈬疽馈豆痉ā芬�(guī)定可以在中國境內(nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)。
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