刑法中的行為概念研究/卓越學(xué)術(shù)文庫(kù)
定 價(jià):23 元
叢書(shū)名:卓越學(xué)術(shù)文庫(kù)
- 作者:劉霜 著
- 出版時(shí)間:2016/9/1
- ISBN:9787564534653
- 出 版 社:鄭州大學(xué)出版社
- 中圖法分類(lèi):D914.04
- 頁(yè)碼:141
- 紙張:膠版紙
- 版次:1
- 開(kāi)本:16開(kāi)
刑法中的行為問(wèn)題,是刑法理論的核心問(wèn)題。本書(shū)以刑法中的行為概念為研究起點(diǎn),全面分析了刑法中行為的構(gòu)成要件,對(duì)行為理論的傳統(tǒng)疑難問(wèn)題,如無(wú)認(rèn)識(shí)過(guò)失的行為性、被譽(yù)為“刑法理論王冠上寶石”的不作為的行為性、正當(dāng)行為的正當(dāng)性根據(jù)、共犯的處罰依據(jù)及處罰原則等,進(jìn)行了闡釋和深入的分析論證。
從行為概念到行為構(gòu)成,再到行為理論疑難問(wèn)題的闡釋?zhuān)緯?shū)自成體系,又能自圓其說(shuō),論證嚴(yán)謹(jǐn)充分,核心觀點(diǎn)耳目一新,結(jié)論頗具說(shuō)服力,為我國(guó)刑法中行為理論的研究增加了新的角度、新的觀點(diǎn)、新的思路和新的內(nèi)容。
犯罪是行為。刑法中的行為是作為犯罪成立前提的行為,在現(xiàn)代刑法中處于基礎(chǔ)地位。刑法理論中的核心問(wèn)題即是刑法中的行為問(wèn)題,涉及犯罪的概念、犯罪構(gòu)成、犯罪論、刑罰論乃至整個(gè)刑法體系的確立,歷來(lái)為中外刑法學(xué)者所重視?v觀刑法學(xué)界對(duì)行為理論的研究,以大陸法系最為成熟。因果行為論、社會(huì)行為論、目的行為論、人格行為論各具特色,但仍存在各自難以解決的問(wèn)題。我國(guó)刑法學(xué)界對(duì)于行為理論的研究起步較晚,行為理論中還存在一些問(wèn)題值得商榷。而一旦無(wú)法對(duì)刑法中的行為概念進(jìn)行準(zhǔn)確定性,隨之建立的犯罪論體系也就不可避免地出現(xiàn)諸如不作為犯罪的行為性、狹義共犯的處罰依據(jù)等一系列難以解決的問(wèn)題;诖,本書(shū)以“刑法中的行為概念研究”為題展開(kāi)論述。全文共分為三個(gè)部分,引論、正文及結(jié)論,其中正文部分由八章組成。
引論部分包括問(wèn)題的提出、刑法中行為概念的研究現(xiàn)狀以及本書(shū)擬解決的問(wèn)題,引出本書(shū)探討的主題“刑法中的行為概念研究”。
正文部分第一章為“兩大法系刑法理論中的行為概念”。首先是對(duì)大陸法系行為理論的解讀,分別介紹因果行為論、社會(huì)行為論、目的行為論和人格行為論,并對(duì)以上四大行為理論進(jìn)行評(píng)析:因果行為論由于不能說(shuō)明不作為的真諦而難以成為圓滿的行為理論;目的行為論的難題在于無(wú)法解說(shuō)過(guò)失行為的性質(zhì);社會(huì)行為論因無(wú)法解釋社會(huì)意義而難以對(duì)行為準(zhǔn)確定性;人格行為論以抽象意義的人格來(lái)定性行為使行為更加難以把握。問(wèn)題的根源就在于目前尚沒(méi)有一個(gè)權(quán)威的行為概念將現(xiàn)有刑法中的行為類(lèi)型涵蓋其中,如何對(duì)行為概念進(jìn)行重新詮釋?zhuān)侵档酶鲊?guó)刑法學(xué)界思索的難題。其次是“英美法系刑法理論中的行為概念”。分別介紹英國(guó)刑法中的行為概念和美國(guó)刑法中的行為概念,但由于英美法系本身的特點(diǎn),因此在英美法系刑法中并沒(méi)有一個(gè)經(jīng)過(guò)準(zhǔn)確定性的行為概念。
第二章為“我國(guó)刑法理論中的行為概念”。首先介紹我國(guó)刑法理論中的行為概念之爭(zhēng),繼而是對(duì)我國(guó)刑法理論中的“危害行為”進(jìn)行系列追問(wèn)。目前我國(guó)刑法學(xué)界對(duì)于行為概念的研究還存在一些問(wèn)題值得商榷:一是我國(guó)現(xiàn)有刑法理論沒(méi)有對(duì)刑法中的一系列相關(guān)的行為概念進(jìn)行理論上的區(qū)分,刑法中一般意義的行為、刑法評(píng)價(jià)的“行為”、犯罪行為和犯罪構(gòu)成客觀方面的“行為”分別屬于不同意義的行為概念,而刑法理論并未將其逐一甄別并準(zhǔn)確定性;二是我國(guó)權(quán)威的刑法教科書(shū)將大陸法系刑法理論中構(gòu)成要件符合性判斷前的刑法中一般意義的行為,等同于我國(guó)犯罪客觀方面的行為要素,并稱(chēng)其為“危害行為”。兩個(gè)概念不僅范疇不同,而且內(nèi)涵更是大相徑庭。我國(guó)刑法理論通說(shuō)觀點(diǎn)認(rèn)為,危害行為是在人的意志支配下實(shí)施的危害社會(huì)的身體動(dòng)靜。對(duì)于該概念引發(fā)一系列的追問(wèn):第一,如果認(rèn)為危害行為在客觀上表現(xiàn)為人的身體動(dòng)靜,那么應(yīng)當(dāng)如何解決行為理論中的最大難題——不作為犯罪的行為性問(wèn)題?第二,如果認(rèn)為危害行為在主觀上是在行為人的意志支配下的身體動(dòng)靜,那么是否所有無(wú)意識(shí)的行為都排除在刑法調(diào)整的范疇之外,行為人都不需承擔(dān)刑事責(zé)任?原因自由行為又應(yīng)當(dāng)如何解釋呢?第三,如果認(rèn)為危害行為在法律上是對(duì)社會(huì)有危害的身體動(dòng)靜,是否有(嚴(yán)重)社會(huì)危害性的行為都可以成為刑法懲罰的對(duì)象?刑法范疇的準(zhǔn)入應(yīng)以何種規(guī)則加以限定?第四,如何認(rèn)定身份犯、持有犯的行為性問(wèn)題?問(wèn)題的提出,引發(fā)了對(duì)傳統(tǒng)刑法理論中“危害行為”概念的一系列的思考。對(duì)刑法中行為首先應(yīng)當(dāng)進(jìn)行理論上的分類(lèi)并分別進(jìn)行準(zhǔn)確定性,繼而再?lài)L試著解決行為理淪中出現(xiàn)的一系列難題。
第三章為“刑法中行為概念的重構(gòu)”。刑法中的行為是最廣義的行為概念,應(yīng)當(dāng)重新定性為:行為人控制或者應(yīng)該控制的客觀條件作用于具體人或物的存在狀態(tài)的過(guò)程。刑法中行為是犯罪成立的前提,是構(gòu)成要件符合性判斷之前的行為,是作為刑法基礎(chǔ)的行為。還需要厘清刑法中行為與其他近似概念的界限,具體包括:①刑法評(píng)價(jià)的行為。刑法評(píng)價(jià)的對(duì)象,除了真正意義的行為之外,還包括刑法評(píng)價(jià)的非行為事實(shí),例如意外事件、精神病人在完全喪失辨認(rèn)和控制能力的狀態(tài)下實(shí)施的“行為”等。由于這兩種情況引起的危害結(jié)果不是在行為人主觀意志支配下實(shí)施的,對(duì)行為的發(fā)展過(guò)程也不是行為人能夠控制或應(yīng)該控制的,因而不是真正意義的行為,而是刑法評(píng)價(jià)的非行為事實(shí)。②犯罪行為。犯罪行為是符合刑法規(guī)定的犯罪構(gòu)成的行為。按照重新定性的行為概念,犯罪行為是指行為人控制或者應(yīng)該控制的客觀條件作用于刑法所保護(hù)的具體人或物的存在狀態(tài)的過(guò)程。③犯罪客觀方面的“行為”,我國(guó)傳統(tǒng)刑法理論稱(chēng)之為“危害行為”。危害行為的實(shí)質(zhì)是犯罪行為的客觀性質(zhì),由于不包含主觀要素的內(nèi)容只關(guān)注于客觀方面的要素而不能作為獨(dú)立的行為實(shí)體存在。
劉霜,女,1976年10月出生,河南南陽(yáng)人。河南大學(xué)法學(xué)院教授,中國(guó)、意大利刑法學(xué)雙博士,河南大學(xué)學(xué)術(shù)委員會(huì)學(xué)部委員,河南大學(xué)歐洲法律研究中心主任。兼任意大利圣安娜高等研究院客座教授,河南省刑法學(xué)會(huì)副會(huì)長(zhǎng),河南省法官檢察官遴選委員會(huì)委員。
出版外文專(zhuān)著兩部:La Responsabilità Penale del Concorso di Persone nel Diritto Penale Cinese與Parte Generale Del Codice Penale Della Repubblica Popolare Cinese。出版中文專(zhuān)著《刑法基本原則問(wèn)題研究》,獲河南省教育廳優(yōu)秀科研成果一等獎(jiǎng)。主持國(guó)家社科基金項(xiàng)目、國(guó)家外專(zhuān)局項(xiàng)目、教育部?jī)?yōu)秀歸國(guó)留學(xué)人員科研基金項(xiàng)目、河南省社科規(guī)劃項(xiàng)目、中歐合作項(xiàng)目各一項(xiàng)。在《法學(xué)雜志》《河北法學(xué)》《云南法學(xué)》《西南政法大學(xué)學(xué)報(bào)》等學(xué)術(shù)期刊發(fā)表論文三十余篇。在國(guó)外舉辦多場(chǎng)學(xué)術(shù)講座,多次應(yīng)邀參加國(guó)際學(xué)術(shù)會(huì)議并做大會(huì)主題發(fā)言。
引論
第一章兩大法系刑法理論中的行為概念
第一節(jié)大陸法系刑法理論中的行為概念
第二節(jié)英美法系刑法理論中的行為概念
第二章我國(guó)刑法理論中的行為概念
第一節(jié)我國(guó)刑法理論中的行為概念之爭(zhēng)
第二節(jié)對(duì)我國(guó)刑法理論中\(zhòng)"危害行為\"的追問(wèn)
第三章刑法中行為概念的重構(gòu)
第一節(jié)刑法中行為的重新定性
第二節(jié)與刑法中行為相關(guān)的概念
第四章行為概念中的\"行為人\"
第一節(jié)傳統(tǒng)刑法理論中行為的主體要件
第二節(jié)行為應(yīng)當(dāng)具備的主體要件
第三節(jié)行為主體要件與其他構(gòu)成要件的辯證關(guān)系
第五章行為概念中的\"控制或應(yīng)該控制\"
第一節(jié)我國(guó)刑法理論中行為的主觀要件
……
第二節(jié) 行為應(yīng)當(dāng)具備的主體要件
行為首先是人的行為,是行為主體的存在和表現(xiàn)形式。因此,行為主體的辨認(rèn)能力和控制能力是決定主體行為性質(zhì)的前提和基礎(chǔ)。行為主體通過(guò)對(duì)自己辨認(rèn)能力和控制能力的運(yùn)用,來(lái)改變具體的行為對(duì)象的存在狀態(tài),從而決定行為的性質(zhì)。
一、行為主體要件的決定因素
如前所述,刑法中的行為是行為人控制或應(yīng)該控制的客觀條件,作用于具體人或物的存在狀態(tài)的過(guò)程。行為的主體要件至少由兩個(gè)因素決定:一是行為主體的辨認(rèn)能力和控制能力,二是行為主體的主觀能動(dòng)性。對(duì)自己行為有辨認(rèn)能力和控制能力的人與不具有這種辨認(rèn)能力和控制能力的人,兩者的行為性質(zhì)有著根本的區(qū)別。
行為的主體要件以認(rèn)識(shí)因素為基礎(chǔ),行為人認(rèn)識(shí)或應(yīng)該認(rèn)識(shí)自己的行為及可能產(chǎn)生的后果,才可能控制或應(yīng)該控制自己的行為。這里應(yīng)當(dāng)包括兩個(gè)方面的內(nèi)容:一是行為人的辨認(rèn)能力,二是行為人的認(rèn)識(shí)內(nèi)容。行為人的辨認(rèn)能力屬于主體要件的內(nèi)容,是行為人的行為是否承擔(dān)刑事責(zé)任的前提和基礎(chǔ)。如果行為人不具備辨認(rèn)能力,不能認(rèn)識(shí)自己的行為,無(wú)法認(rèn)識(shí)自己行為的性質(zhì)或后果,也就意味著其不具備刑事責(zé)任能力,因而行為人也就不承擔(dān)刑事責(zé)任。而就行為人的認(rèn)識(shí)內(nèi)容而言,應(yīng)當(dāng)包括行為人是否認(rèn)識(shí)到或應(yīng)否認(rèn)識(shí)到自己行為的性質(zhì)、行為可能產(chǎn)生的后果以及行為與后果之間的因果關(guān)系等內(nèi)容。當(dāng)然,行為人的認(rèn)識(shí)內(nèi)容屬于行為主觀要件的內(nèi)容,將在下文單辟一節(jié)展開(kāi)論述。
行為主體要件還應(yīng)當(dāng)包括行為人的控制能力,具體有兩個(gè)方面的內(nèi)容:一是行為人是否具備控制能力,二是行為人是否有義務(wù)對(duì)其行為進(jìn)行控制。行為人是否具備控制能力,是行為人是否承擔(dān)行為義務(wù)的前提條件。如果行為人不具備控制能力,其主體要件也就不具備,也就不能認(rèn)定其實(shí)施的是行為。典型的例子就是意外事件。雖然主體可能已經(jīng)認(rèn)識(shí)到自己“行為”的性質(zhì)為社會(huì)或?yàn)榉伤辉S,但由于其不能控制自己的“行為”,從而導(dǎo)致危害結(jié)果的發(fā)生。由于主體要件不具備,其實(shí)施的就不是行為,而是非行為事實(shí)。而對(duì)于行為人是否有義務(wù)控制而言,筆者認(rèn)為是行為的約束因素。如果行為人有義務(wù)控制行為使危害結(jié)果不發(fā)生,但行為人沒(méi)有控制,從而導(dǎo)致危害結(jié)果發(fā)生的,行為人仍然要承擔(dān)刑事責(zé)任;或者是行為人有義務(wù)控制自己不實(shí)施危害社會(huì)的行為,但采取希望或放任的態(tài)度,從而導(dǎo)致危害結(jié)果發(fā)生的,也應(yīng)當(dāng)屬于刑法調(diào)整的范疇,甚至是主要調(diào)整對(duì)象。
此外,特殊主體因特殊的刑事責(zé)任能力而負(fù)有特殊的刑事義務(wù)。行為人是否具備刑法所規(guī)定行為的辨認(rèn)和控制能力,要受到主觀和客觀兩方面的限制。從主觀方面看,行為人對(duì)自己行為的辨認(rèn)和控制能力首先要受到生理因素的影響。因此我國(guó)刑法規(guī)定了未滿14周歲的未成年人不負(fù)刑事責(zé)任,已滿14周歲未滿16周歲的未成年人只對(duì)社會(huì)危害性特別嚴(yán)重的少數(shù)刑事犯罪承擔(dān)刑事責(zé)任。同時(shí),行為人所受的教育、訓(xùn)練、經(jīng)歷等也對(duì)辨認(rèn)能力和控制能力有極大的影響。如果行為人不具有一定的專(zhuān)業(yè)知識(shí),就不可能辨認(rèn)和控制屬于專(zhuān)業(yè)范圍的行為;從客觀方面而言,行為人的辨認(rèn)和控制能力要受到自己所處的社會(huì)關(guān)系的限制。行為人只有處于一定的社會(huì)關(guān)系中,才可能具有對(duì)某種行為的認(rèn)識(shí)和控制能力,特別是對(duì)控制能力而言。所謂特殊主體,是相對(duì)于一般主體而言,主體處于特殊的社會(huì)關(guān)系中,因而具有對(duì)特殊行為的辨認(rèn)和控制能力。由此可見(jiàn),行為應(yīng)當(dāng)是主觀與客觀的統(tǒng)一,行為的主體要件的地位尤為重要。
……