本教材系統(tǒng)、準確、精煉地闡釋了民事訴訟法學的基本原理和基礎(chǔ)知識,力求全面反映新理念、新理論。全書共分六編,即理論編、制度編、通常程序編、特殊程序編、民事執(zhí)行程序編、涉外民事訴訟程序編。本教材編寫過程中力求全面覆蓋教學內(nèi)容,又注意突出重點。本教材按照本科生民事訴訟法學教學的目的與要求,妥當安排各部分在教材中的權(quán)重。對于法學本科教學大綱中的內(nèi)容,力求寫清楚、寫透徹、寫充分!度嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》的解釋》于2015年年2月4日起施行。這部司法解釋被稱為是“人民法院有史以來條文多、篇幅長的司法解釋,內(nèi)容豐富、十分重要的司法解釋,人民法院有史以來參加起草部門多、參加起草人員多的司法解釋,人民法院審判和執(zhí)行工作中適用廣泛的司法解釋,人民法院貫徹落實黨的十八屆四中全會精神的重大舉措”,其中對《民事訴訟法》在2012年修改中所新增和完善的制度進行了細節(jié)性、具體性和操作性規(guī)定。本教材的此次修訂重點圍繞《民訴解釋》的相關(guān)內(nèi)容,發(fā)揮每位作者的研究專長,他們將自己的學識、教學經(jīng)驗與實踐經(jīng)驗、多年來的思考都凝煉在本教材中。
《民事訴訟法學》自2008年出版以來,受到了廣大讀者的歡迎。為使本教材能貫徹黨的十八屆四中全會“全面推進依法治國”的精神,反映現(xiàn)代民事程序的理論發(fā)展,緊密聯(lián)系立法創(chuàng)新和司法實踐,我們結(jié)合2014年《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》的司法解釋》以及2016年7月5日《最高人民法院關(guān)于印發(fā)《人民法院民事裁判文書制作規(guī)范》《民事訴訟文書樣式》的通知》的規(guī)定,對本書進行了第三次修訂,增刪了一些章節(jié),使其體系結(jié)構(gòu)更加合理。另外,按照教材“三基”的要求,對書中的一些概念、原理、知識作了進一步的斟酌。
本次修訂分工如下(以修訂章節(jié)先后為序):
常怡第一、二章;
唐力第三、四、十八章;
喬欣第五至九章;
李龍第十、十一、三十六至四十章
肖暉第十二、十三、二十六至二十八章;
趙澤君第十四至十七、三十四、三十五章;
蔡虹第十九至二十五章;
牟逍媛第二十九至三十三章。
因本次修訂工作的需要,唐力教授出任副主編。修訂工作歷時數(shù)日,先由每位作者按所承擔的章節(jié)進行修改,隨后由副主編和主編對全書進行了審定。
盡管我們殫精竭慮,但由于水平所限,書中若有不妥之處,誠懇地希望讀者提出批評和建議。
作者
2016年8月《民事訴訟法學》是司法部高等政法院校規(guī)劃教材之一,1995年獲司法部法學優(yōu)秀教材二等獎,2002年被最高人民法院、國家法官學院選定為法院系統(tǒng)專項培訓指定教材。本教材自1994年出版以來,經(jīng)過了1996年、1999年、2002年、2005年、2008年的五次修訂。第一版至第六版由常怡任主編,吳明童、田平安任副主編,撰稿人均有常怡、吳明童、田平安、蔡虹、韓象乾、金友成。本教材2008年被選為普通高等教育“十一五”國家級規(guī)劃教材后,我們對撰稿人進行了比較大的調(diào)整,吸收了喬欣、牟逍媛、李龍、趙澤君、肖暉參與本教材的撰寫。
《民事訴訟法學》由緒論、基本原則與制度、訴訟主體、訴訟客體、民事訴訟證據(jù)與證明、民事訴訟保障制度、訴訟程序、執(zhí)行程序、涉外民事訴訟程序的特別規(guī)定和涉港、澳、臺民事司法協(xié)助等共計10編42章構(gòu)成。其中有些民事訴訟法理論如民事訴訟法律關(guān)系放在第三編“訴訟主體”中闡述,訴權(quán)、訴的理論放在第四編“訴訟客體”中講解,既判力理論放在第七編“訴訟程序”第二十三章“民事判決、裁定和決定”之后,這樣安排可使民事訴訟法理論與訴訟法規(guī)定的制度、程序等具體問題更貼近,更方便教師的教學和學生的學習。此外,本書將當事人與多數(shù)當事人作為兩章分別進行講述,力圖從全新的角度使學生清晰地掌握當事人的全部內(nèi)容。
《民事訴訟法學》以我國現(xiàn)行民事訴訟法典、現(xiàn)行有效的民事司法解釋為基礎(chǔ),力圖完整、準確地闡明民事訴訟法學的基本概念、基本原理和基本的程序知識,并充分吸收了國內(nèi)外民事訴訟法學領(lǐng)域的最新科研成果。本教材有如下亮點:
第一,在教材中對中國民事訴訟法學的歷史發(fā)展、民事訴訟法理念、和諧訴訟模式、民事審判機關(guān)和民事審判權(quán)等進行了比較充分的論證。這就打破了以往教材中缺乏對這些問題作全面講述的缺陷,我們將它們進行講述,使學生能夠從中認識到民事訴訟法學在我國法學中的地位,樹立民事訴訟法理念,全面正確認識民事審判權(quán),也有助于學生對民事訴訟法原理的領(lǐng)會和對司法實踐新情況、新問題的把握。
第二,重新界定了一些比較重要的概念和含義。例如,全面通俗易懂地概括了訴權(quán)的特征;將訴的本質(zhì)要素概括為主觀要素和客觀要素;明確了訴的變更、合并的含義;描述了訴的合并審理程序;等等。
第三,澄清了一些比較模糊的理論界限,如舉證責任起止基點的具體劃分、督促程序轉(zhuǎn)入普通訴訟程序的具體做法等。
第四,在教材中寫明了新舊法律規(guī)定的變化。如2008年1月1日起施行的《勞動合同法》取消了勞動爭議仲裁前置程序等。
第五,在教材中采用了以通說為主,以適當介紹各種流派學說為輔,訴訟講解與案例說明相結(jié)合的方法,使學生不僅能夠了解關(guān)于某一理論的各種學說、觀點(包括國外的學說理論),繼而深入理解本理論的通說,還能掌握這一理論在實踐中的運用。
第六,本教材完全是根據(jù)普通高等教育“十一五”國家級規(guī)劃教材編寫方案進行編寫的。在體例上進行了新的安排:每章的開頭設置“學習目的和要求”,提示學生注意掌握重點難點內(nèi)容;在每章正文后作了小結(jié),作為對本章內(nèi)容的回顧和總結(jié);在每章設置了思考題;每章都提供了參考文獻,以便幫助學生擴大知識面,進一步掌握基本理論的觀點,提高專業(yè)學術(shù)水平。同時,把大量的內(nèi)容放在了腳注,包括不同的學術(shù)觀點、改革的意見、案例分析、一些法律條文的規(guī)定、國外材料的介紹等,因此,在學習中,要關(guān)注相關(guān)腳注的內(nèi)容。
本教材的寫作,具體分工如下(以撰寫章節(jié)先后為序):
常怡第一、二、六、七、十七至二十章;
趙澤君第三至五、三十六至四十二章;
喬欣第八至十二章;
李龍第十三、十四章;
肖暉第十五、十六、二十七至二十九章;
蔡虹第二十一至二十六章;
牟逍媛第三十至三十五章。
各位撰稿人根據(jù)寫作大綱要求和分工進行了認真的編寫,在統(tǒng)稿中,肖暉博士對書稿提出了一些修改意見,全書由主編常怡修改定稿。盡管我們在寫作和修訂中殫精竭慮,但因水平所限和時間倉促,書中若有不妥之處,懇請讀者提出寶貴的意見。
作者
2008年8月
常怡,西南政法大學教授、博士生導師,兼任中國法學會訴訟法學研究會名譽會長。1947年參加工作并于同年參加共產(chǎn)黨,1955年于中國人民大學法律系畢業(yè),1960年在蘇聯(lián)列寧格勒大學法律系獲法學博士學位,1961年任西南政法學院講師,1983年任西南政法學院副教授,1986年任西南政法大學教授。1991年被評為“重慶市優(yōu)秀教師”,1992年獲政府特殊津貼,1993年被國務院學位委員會評為博士生指導教師,2009年獲重慶市教育委員會“教育工作終身貢獻獎”和中共重慶市委員會、重慶市人民政府頒贈的“慶祝中華人民共和國成立六十周年”紀念章,2014年入選《20世紀中國知名科學家學術(shù)成就概覽》(法學卷第三分冊)。主編《民事訴訟法教程》《民事訴訟法學》《強制執(zhí)行的理論與實務》《告訴申訴的理論與實務》《比較民事訴訟法》《外國民事訴訟法新發(fā)展》《中國調(diào)解制度》《民事訴訟法學研究》等教材、專著及工具書三十余部,在《中國法學》《法學研究》《現(xiàn)代法學》《法學家》《法學評論》《政治與法律》《法學》等學術(shù)刊物上發(fā)表文章七十余篇。
第一編緒論
第一章民事訴訟法學
第一節(jié)民事訴訟法學的歷史發(fā)展/
第二節(jié)民事訴訟法學的概念、研究對象和范圍/
第三節(jié)學習研究民事訴訟法學的意義和方法/
第二章民事訴訟法
第一節(jié)民事糾紛與民事訴訟/
第二節(jié)民事訴訟法的歷史發(fā)展/
第三節(jié)民事訴訟法的概念和性質(zhì)/
第四節(jié)民事訴訟法的制定根據(jù)/
第五節(jié)民事訴訟法的任務/
第六節(jié)民事訴訟法的效力范圍/
第二編基本原則與制度
第三章民事訴訟法的基本原則
第一節(jié)民事訴訟法基本原則概述/
第二節(jié)共有原則/
第三節(jié)同等原則和對等原則/
第四節(jié)訴訟權(quán)利平等原則/
第五節(jié)自愿和合法調(diào)解原則/
第六節(jié)誠實信用原則/
第七節(jié)辯論原則/
第八節(jié)處分原則/
第九節(jié)其他基本原則/
第四章民事審判的基本制度
第一節(jié)合議制度/
第二節(jié)回避制度/
第三節(jié)公開審判制度/
第四節(jié)兩審終審制度/
第三編訴訟主體
第五章民事訴訟法律關(guān)系
第一節(jié)民事訴訟法律關(guān)系概述/
第二節(jié)民事訴訟法律關(guān)系的要素/
第三節(jié)民事訴訟法律事實/
第六章民事審判權(quán)
第一節(jié)民事審判權(quán)概述/
第二節(jié)民事審判權(quán)的性質(zhì)/
第三節(jié)民事審判權(quán)的構(gòu)成/
第七章民事案件的主管及管轄
第一節(jié)民事案件的主管/
第二節(jié)民事案件管轄概述/
第三節(jié)級別管轄/
第四節(jié)地域管轄/
第五節(jié)移送管轄和指定管轄/
第八章訴訟當事人與代理人
第一節(jié)當事人概述/
第二節(jié)當事人的認定/
第三節(jié)當事人主體資格/
第四節(jié)訴訟代理人/
第九章多數(shù)當事人
第一節(jié)共同訴訟人/
第二節(jié)訴訟代表人/
第三節(jié)第三人/
第四編訴訟客體
第十章訴權(quán)與訴
第一節(jié)訴權(quán)/
第二節(jié)訴/
第三節(jié)反訴/
第四節(jié)訴的變更與追加/
第十一章訴訟標的
第一節(jié)民事訴訟標的基本概念/
第二節(jié)我國訴訟標的理論透視/
第五編民事訴訟證據(jù)與證明
第十二章證據(jù)
第一節(jié)證據(jù)概述/
第二節(jié)證據(jù)的分類/
第三節(jié)證據(jù)的種類/
第四節(jié)證據(jù)的調(diào)查、收集和保全/
第五節(jié)證據(jù)的審核認定/
第十三章證明
第一節(jié)證明對象/
第二節(jié)證明責任/
第三節(jié)證明標準/
第四節(jié)證明過程/
第六編民事訴訟保障制度
第十四章期間和送達
第一節(jié)期間/
第二節(jié)送達/
第十五章保全和先予執(zhí)行
第一節(jié)保全/
第二節(jié)先予執(zhí)行/
第十六章對妨害民事訴訟的強制措施
第一節(jié)對妨害民事訴訟的強制措施概述/
第二節(jié)妨害民事訴訟行為的構(gòu)成和種類/
第三節(jié)對妨害民事訴訟行為的強制措施/
第四節(jié)構(gòu)成犯罪的妨害民事訴訟行為人的刑事責任/
第十七章訴訟費用
第一節(jié)訴訟費用概述/
第二節(jié)訴訟費用的種類及收費標準/
第三節(jié)訴訟費用的交納和管理/
第四節(jié)訴訟費用的負擔原則和司法救助/
第七編訴訟調(diào)解與和解
第十八章訴訟調(diào)解
第一節(jié)訴訟調(diào)解概述/
第二節(jié)訴訟調(diào)解的原則/
第三節(jié)訴訟調(diào)解的適用范圍/
第四節(jié)訴訟調(diào)解的程序與方式/
第五節(jié)調(diào)解協(xié)議與調(diào)解書/
第六節(jié)調(diào)解協(xié)議的效力和對反悔的處理/
第十九章訴訟和解
第一節(jié)訴訟和解概述/
第二節(jié)訴訟和解的性質(zhì)/
第三節(jié)訴訟和解的基本原則與制度/
第八編訴訟程序
第二十章第一審普通訴訟程序
第一節(jié)第一審普通訴訟程序概述/
第二節(jié)起訴與受理/
第三節(jié)審理前的準備/
第四節(jié)開庭審理/
第五節(jié)撤訴/
第六節(jié)缺席判決/
第七節(jié)延期審理、訴訟中止和訴訟終結(jié)/
第八節(jié)公益訴訟/
第二十一章簡易程序
第一節(jié)簡易程序的概念和意義/
第二節(jié)簡易程序的適用范圍/
第三節(jié)簡易程序的適用/
第四節(jié)小額訴訟的簡易程序/
第二十二章民事判決、裁定和決定
第一節(jié)民事判決/
第二節(jié)民事裁定/
第三節(jié)民事決定/
第二十三章既判力
第一節(jié)既判力概述/
第二節(jié)既判力的主體界限/
第三節(jié)既判力的客體界限/
第四節(jié)既判力的時間界限/
第二十四章第二審程序
第一節(jié)第二審程序概述/
第二節(jié)上訴的提起和受理/
第三節(jié)上訴案件的審理/
第四節(jié)上訴案件的裁判/
第二十五章審判監(jiān)督程序
第一節(jié)審判監(jiān)督程序概述/
第二節(jié)當事人申請再審/
第三節(jié)法院決定再審/
第四節(jié)人民檢察院抗訴引起的再審/
第五節(jié)再審案件的審判/
第二十六章特別程序
第一節(jié)特別程序的概念和特點/
第二節(jié)選民資格案件/
第三節(jié)宣告公民失蹤案件/
第四節(jié)宣告公民死亡案件/
第五節(jié)認定公民無民事行為能力、限制民事行為能力案件/
第六節(jié)認定財產(chǎn)無主案件/
第七節(jié)確認調(diào)解協(xié)議案件/
第八節(jié)實現(xiàn)擔保物權(quán)案件/
第二十七章督促程序
第一節(jié)督促程序概述/
第二節(jié)督促程序的開始/
第三節(jié)支付令的制作、發(fā)出和效力/
第四節(jié)支付令的異議和督促程序的終結(jié)/
第二十八章公示催告程序
第一節(jié)公示催告程序概述/
第二節(jié)公示催告程序的適用范圍和條件/
第三節(jié)公示催告的審理程序/
第四節(jié)除權(quán)判決/
第九編執(zhí)行程序
第二十九章執(zhí)行程序概述
第一節(jié)執(zhí)行和執(zhí)行程序/
第二節(jié)執(zhí)行的原則/
第三十章執(zhí)行程序的一般規(guī)定
第一節(jié)執(zhí)行機構(gòu)/
第二節(jié)執(zhí)行管轄/
第三節(jié)執(zhí)行根據(jù)/
第四節(jié)執(zhí)行異議/
第五節(jié)執(zhí)行擔保和承擔/
第六節(jié)委托執(zhí)行和協(xié)助執(zhí)行/
第七節(jié)執(zhí)行和解與執(zhí)行回轉(zhuǎn)/
第八節(jié)執(zhí)行監(jiān)督/
第三十一章執(zhí)行開始
第一節(jié)申請執(zhí)行/
第二節(jié)移送執(zhí)行/
第三節(jié)執(zhí)行的準備工作/
第三十二章執(zhí)行措施
第一節(jié)對動產(chǎn)的執(zhí)行措施/
第二節(jié)對不動產(chǎn)的執(zhí)行措施/
第三節(jié)指定交付財物、票證、完成行為和對隱匿財產(chǎn)、會計賬簿的
執(zhí)行措施/
第四節(jié)特殊的執(zhí)行措施與制度/
第三十三章執(zhí)行中止和執(zhí)行終結(jié)
第一節(jié)執(zhí)行中止/
第二節(jié)執(zhí)行終結(jié)/
第十編涉港、澳、臺民事司法協(xié)助
第三十四章涉港、澳、臺民事司法協(xié)助概述
第一節(jié)涉港、澳、臺民事司法協(xié)助的含義/
第二節(jié)涉港、澳、臺民事司法協(xié)助的法理基礎(chǔ)/
第三十五章涉港、澳、臺民事司法協(xié)助的規(guī)定
第一節(jié)我國內(nèi)地與香港之間民事司法協(xié)助的規(guī)定/
第二節(jié)我國內(nèi)地與澳門之間民事司法協(xié)助的規(guī)定/
第三節(jié)我國大陸與臺灣地區(qū)之間民事司法協(xié)助的規(guī)定/
第十一編涉外民事訴訟程序的特別規(guī)定
第三十六章涉外民事訴訟程序概述及其一般原則
第一節(jié)涉外民事訴訟程序概述/
第二節(jié)涉外民事訴訟的一般原則/
第三十七章涉外民事訴訟的管轄
第一節(jié)涉外民事訴訟管轄的概念和原則/
第二節(jié)我國涉外民事訴訟管轄的種類/
第三十八章涉外民事訴訟的送達和期間
第一節(jié)涉外民事訴訟的送達/
第二節(jié)涉外民事訴訟的期間/
第三十九章涉外仲裁
第一節(jié)涉外仲裁概述/
第二節(jié)涉外仲裁程序/
第四十章司法協(xié)助
第一節(jié)司法協(xié)助概述/
第二節(jié)一般司法協(xié)助/
第三節(jié)特殊司法協(xié)助/
四、民事判決的效力
民事判決的效力,是指法院的生效判決在法律上具有的效果。
。ㄒ唬┚惺
拘束力,是指民事判決在何時、對何人、何事產(chǎn)生法律上的拘束力。
1法律沒有規(guī)定上訴期的判決。最高人民法院作出的第一審民事判決、第二審人民法院作出的終審判決、依特別程序以及小額訴訟程序?qū)徖砗笮纬傻呐袥Q,判決書一經(jīng)送達立即生效,產(chǎn)生拘束力。
2法律規(guī)定有上訴期的判決。地方各級法院作出的第一審判決,法律規(guī)定有上訴期的,在上訴期內(nèi),該判決尚未生效;上訴期滿無人上訴即發(fā)生法律效力。民事判決一旦生效,即對該案當事人和相關(guān)人員產(chǎn)生法律上的拘束力,主要表現(xiàn)為:
(1)生效判決對當事人具有拘束力。民事判決生效后,當事人必須切實遵守。判決中確定的義務人應在判決書所載明的期限內(nèi)按時履行義務;判決中確定的訴訟費用,有關(guān)當事人必須及時繳納。一方當事人拒不履行判決時,對方當事人可向人民法院申請強制執(zhí)行。
(2)生效判決對人民法院具有拘束力。生效判決對人民法院的拘束力,主要體現(xiàn)在人民法院要切實維護生效判決的權(quán)威和穩(wěn)定,非經(jīng)法定程序不得隨意更改;必要時可以移送強制執(zhí)行,并不得接受當事人的重復起訴。
(3)生效判決對社會具有拘束力。對社會的拘束力主要體現(xiàn)在機關(guān)、企事業(yè)單位、社會團體或其他組織和個人,必須尊重和維護人民法院的生效判決。生效判決付諸強制執(zhí)行時,有義務協(xié)助執(zhí)行的單位和個人必須協(xié)助人民法院執(zhí)行,不得拒絕或者推諉。
。ǘ﹫(zhí)行力
民事判決的執(zhí)行力,是指法院確定判決所具有的可通過法院強制執(zhí)行等方法實現(xiàn)判決確定內(nèi)容的效力。換言之,判斷一個判決是否有執(zhí)行力,主要看該判決的內(nèi)容是否可以以強制執(zhí)行的方法來實現(xiàn)。確認判決的內(nèi)容是對民事法律關(guān)系是否存在進行確認,判決一旦確定就發(fā)生作用,無需強制執(zhí)行,因此,確認判決無執(zhí)行力。形成(變更)判決是使某項民事法律關(guān)系變更或消滅,該判決同樣是一旦確定就發(fā)生作用,無需強制執(zhí)行,也無執(zhí)行力。因此,理論上一般認為,僅僅給付判決具有執(zhí)行力。
《民事訴訟法》第236條可以看作對執(zhí)行力的規(guī)定。
。ㄈ┬纬闪
民事判決的形成力,是指依確定判決的宣告而引起法律關(guān)系變更或消滅的效力。確認判決僅僅是對某項民事法律關(guān)系是否存在進行確認,換言之,原法律關(guān)系是否存在,并不因確認而改變。例如,法院確認甲乙婚姻關(guān)系無效,這也意味著,該婚姻關(guān)系本來就是無效的,只是雙方存在認識上的差異,一方才請求法院予以確認。因此,確認判決無形成力。同樣,給付判決也常常是在確認一方請求權(quán)的基礎(chǔ)上要求被告支付款項,而該請求權(quán)也是事先存在的。因此,只有形成判決具有形成力。
。ㄋ模┐_定力
判決的確定力包括形式上的確定力和實質(zhì)上的確定力。前者指一旦判決確定,當事人便不得通過上訴請求法院撤銷或變更該判決的效力;后者是指判決的既判力。既判力既反映了判決效力的實質(zhì)方面,又是民事訴訟法學中的一個重要理論問題。
……