作為同類文獻(xiàn)中的開(kāi)山之作,本書(shū)分析了中非經(jīng)濟(jì)關(guān)系所面臨的獨(dú)特法律挑戰(zhàn),并對(duì)產(chǎn)生于中非經(jīng)濟(jì)關(guān)系的爭(zhēng)議解決機(jī)制作了梳理。本書(shū)分析了在貿(mào)易、投資和商事關(guān)系中實(shí)際應(yīng)用的一些現(xiàn)有爭(zhēng)議解決機(jī)制,并從學(xué)術(shù)和政策考量方面提出了其他一些可供選擇的方式。本書(shū)在非洲和中國(guó)被一些法學(xué)院選作教材使用。本書(shū)中文版的出版,將會(huì)吸引更多感興趣的學(xué)者、學(xué)生、律師和決策者。
朱偉東教授是中國(guó)國(guó)內(nèi)研究中非商事?tīng)?zhēng)議解決的少數(shù)杰出學(xué)者之一,本書(shū)能被他翻譯成中文出版,本人深感榮幸。
作為同類文獻(xiàn)中的開(kāi)山之作,本書(shū)分析了中非經(jīng)濟(jì)關(guān)系所面臨的獨(dú)特法律挑戰(zhàn),并對(duì)產(chǎn)生于中非經(jīng)濟(jì)關(guān)系的爭(zhēng)議解決機(jī)制作了梳理。
本書(shū)在2011年出版,恰逢中非合作論壇第四屆部長(zhǎng)級(jí)會(huì)議閉幕。中非合作論壇部長(zhǎng)級(jí)會(huì)議通過(guò)了許多雄心勃勃的行動(dòng)計(jì)劃。隨著大部分行動(dòng)計(jì)劃的落實(shí),中非合作呈現(xiàn)出越來(lái)越好的發(fā)展勢(shì)頭。
本書(shū)中文版的翻譯工作進(jìn)行之時(shí),恰逢中非第二次峰會(huì)于2015年12月在南非約翰內(nèi)斯堡召開(kāi)。此次峰會(huì)旨在配合非盟《2063年愿景》這一非洲戰(zhàn)略,將中非合作提升到新的水平。
在2006年召開(kāi)的第一次中非峰會(huì)上,中非經(jīng)濟(jì)合作初具雛形,中非貿(mào)易額尚未突破1000億美元,F(xiàn)在這一數(shù)字已經(jīng)翻倍,數(shù)以千計(jì)的中國(guó)企業(yè)在非洲經(jīng)商或進(jìn)行直接投資,投資額已達(dá)數(shù)百億美元。在此情況下,中非經(jīng)濟(jì)關(guān)系比以往任何時(shí)候更需要一套便捷、高效、適應(yīng)雙方文化,又能被雙方政府接受的爭(zhēng)議解決機(jī)制。
本書(shū)分析了在貿(mào)易、投資和商事關(guān)系中實(shí)際應(yīng)用的一些現(xiàn)有爭(zhēng)議解決機(jī)制,并從學(xué)術(shù)和政策考量方面提出了其他一些可供選擇的方式。本書(shū)在非洲和中國(guó)被一些法學(xué)院選作教材使用。本書(shū)中文版的出版,將會(huì)吸引更多感興趣的學(xué)者、學(xué)生、律師和決策者。我希望本書(shū)能夠喚起更多人的熱情,重新激發(fā)起對(duì)相關(guān)政策和學(xué)術(shù)的辯論,從而為中非經(jīng)濟(jì)關(guān)系的持續(xù)改善做出貢獻(xiàn)。
翁·基達(dá)尼(WON KIDANE),埃塞俄比亞亞的斯亞貝巴大學(xué)法學(xué)院法學(xué)學(xué)士、美國(guó)喬治亞大學(xué)法學(xué)院國(guó)際法與比較法碩士、美國(guó)伊利諾伊斯大學(xué)法學(xué)院法學(xué)博士(優(yōu)等成績(jī))。2001年9月至2005年6月,在美國(guó)華盛頓特區(qū)的律師事務(wù)所工作。2005年6月至2008年6月在美國(guó)賓夕法尼亞大學(xué)做訪問(wèn)助理教授。2008年6月至今在美國(guó)西雅圖大學(xué)法學(xué)院工作,現(xiàn)為西雅圖大學(xué)法學(xué)院副教授。自2013年2月至今,基達(dá)尼教授還兼任亞的斯法律事務(wù)所(ADDIS LAW GROUP LLP)主任。 基達(dá)尼教授的教學(xué)、研究領(lǐng)域涵蓋國(guó)際仲裁、國(guó)際訴訟、國(guó)際法和比較法;執(zhí)業(yè)領(lǐng)域包括國(guó)際仲裁、國(guó)際訴訟。他獨(dú)立或合*出版*作多部,包括《中非爭(zhēng)議解決:仲裁的法律、經(jīng)濟(jì)和文化分析》(China-Africa Dispute Settlement: the Law, Economic and Culture of Arbitration)、《移民的全球問(wèn)題》(Global Issues in Immigration,與Raquel Aldana,Beth Lyon and Karla McKanders合*)、《戰(zhàn)爭(zhēng)訴訟:大規(guī)模民事傷害與厄立特里亞一埃塞俄比亞爭(zhēng)端》(Litigating War: Mass Civil Injuries and Eritrea—Ethiopia Claims,與Sean MurphyandThomast R. Snider合*)。他已在Cornell International Law Journal Fordham Journal of International Law, Emory International Law Review等期刊發(fā)表論文幾十篇;_(dá)尼教授是美國(guó)律師協(xié)會(huì)會(huì)員、美國(guó)國(guó)際法協(xié)會(huì)會(huì)員、非洲利益團(tuán)體共同主席、開(kāi)羅地區(qū)國(guó)際商事仲裁中心仲裁員、亞的斯亞貝巴商會(huì)和行業(yè)協(xié)會(huì)仲裁員、非洲研究協(xié)會(huì)會(huì)員等。 朱偉東,河南省汝南縣人,法學(xué)博士,中國(guó)社會(huì)科學(xué)院西亞非洲研究所研究員、教授、博士生導(dǎo)師,曾任湘潭大學(xué)法學(xué)院、中國(guó)海洋大學(xué)法政學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師,湘潭大學(xué)非洲法律與社會(huì)研究中心副主任。自2008年起,他先后在劍橋大學(xué)法學(xué)院進(jìn)行博士后研究,在首爾國(guó)立大學(xué)法學(xué)院任訪問(wèn)研究員;曾被評(píng)選為湖南省青年骨干教師、湖南省121人才工程第三層次人選、國(guó)務(wù)院政府特殊津貼專家。他還是中國(guó)國(guó)際私法學(xué)會(huì)常務(wù)理事、中國(guó)非洲史學(xué)會(huì)理事、中國(guó)亞非學(xué)會(huì)理事、中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)仲裁員、南部非洲仲裁基金(南非)仲裁員、青島仲裁委員會(huì)仲裁員、德衡律師事務(wù)所兼職律師。 朱偉東的研究領(lǐng)域涉及非洲法、國(guó)際私法、國(guó)際商事仲裁法、國(guó)際投資法等。他先后主持非洲法方面的國(guó)家社科基金課題2項(xiàng),外交部“中非聯(lián)合研究交流計(jì)劃”課題2項(xiàng),在國(guó)內(nèi)外出版非洲法領(lǐng)域的專*2部、譯*3部,在Journal of African Law (英國(guó)), Tydskrif Hr Die Suid-afn'kaanse Reg (南非), Penant (法國(guó)), Journal of Private lnternational Law (英國(guó)), Yearbook of Private International Law (瑞士), Asian International Arbitration Journal (新加坡), Journal of Asian Business Lawyer (韓國(guó)), Journal of lnternational Arbitration (英國(guó)), Fordham International Law Journal(美國(guó),與翁·基達(dá)尼教授合*)等國(guó)外期刊以及《西亞非洲》《國(guó)際經(jīng)法學(xué)刊》《民商法論叢》《法制日?qǐng)?bào)》《環(huán)球時(shí)報(bào)》等國(guó)內(nèi)期刊報(bào)紙上發(fā)表中英文論文、譯文、時(shí)評(píng)短文100多篇。
第一部分 背景
第一章 引言
第一節(jié) 背景
第二節(jié) 本書(shū)目的和結(jié)構(gòu)
第二章 中非經(jīng)貿(mào)關(guān)系的歷史背景
第一節(jié) 古代時(shí)期
第二節(jié) 殖民及冷戰(zhàn)時(shí)期
第三節(jié) 后殖民和后冷戰(zhàn)時(shí)期
第四節(jié) 結(jié)語(yǔ)
第二部分 中非貿(mào)易關(guān)系的法律框架及糾紛解決機(jī)制
第三章 多邊貿(mào)易體系及中國(guó)和非洲在其中的地位
第一節(jié) 引言
第二節(jié) 調(diào)整貿(mào)易關(guān)系的法律框架及一般貿(mào)易糾紛的解決
第四章 WTO爭(zhēng)端解決機(jī)制和發(fā)展中國(guó)家面臨的障礙
第一節(jié) 引言
第二節(jié) 發(fā)展中國(guó)家和GATT/WTO爭(zhēng)端解決機(jī)制
第五章 中非交往中貿(mào)易爭(zhēng)端解決的特有考慮因素
第一節(jié) 非洲的歷史挑戰(zhàn)及其提出的調(diào)整方案
第二節(jié) 中國(guó)在爭(zhēng)端解決中的作用及其提出的修正案
第三節(jié) 中非貿(mào)易關(guān)系:它們的共性、面臨的挑戰(zhàn)及新的出路
第六章 對(duì)地區(qū)性爭(zhēng)端解決機(jī)制的評(píng)估及對(duì)仲裁解決方式的觀察
第一節(jié) 評(píng)估
第二節(jié) WTO《諒解》第25條規(guī)定的仲裁機(jī)制
第三節(jié) 總結(jié)與建議
第三部分 解決中非投資爭(zhēng)端的法律框架
第七章 國(guó)際投資法的發(fā)展
第一節(jié) 引言
第二節(jié) 國(guó)際投資法的一般演變
第三節(jié) 調(diào)和外國(guó)投資法體制的國(guó)際努力
第四節(jié) 利比亞案件:在征收框架下協(xié)調(diào)賠償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)
第八章 當(dāng)前國(guó)際投資法的淵源及內(nèi)容
第一節(jié) 當(dāng)前國(guó)際投資法淵源概述
第二節(jié) 結(jié)構(gòu)和實(shí)質(zhì)性內(nèi)容
第九章 中非投資關(guān)系的法律淵源
第一節(jié) 中國(guó)投資法
第二節(jié) 非洲
第三節(jié) 中國(guó)非洲
第四部分 中非私商事關(guān)系中的法律制度
第十章 私商事關(guān)系
第一節(jié) 引言
第二節(jié) 調(diào)整中非商事關(guān)系的國(guó)際性法律淵源
第十一章 國(guó)內(nèi)法律制度
第一節(jié) 中國(guó)
第二節(jié) 非洲
第三節(jié) 結(jié)語(yǔ)
第五部分 仲裁
第十二章 國(guó)際仲裁
第一節(jié) 基本特征
第二節(jié) 仲裁機(jī)構(gòu)的法律、經(jīng)濟(jì)和文化
第十三章 美國(guó)和歐洲的仲裁:一些仲裁機(jī)構(gòu)的概況
第一節(jié) 在美國(guó)的仲裁機(jī)構(gòu)
第二節(jié) 歐洲的仲裁機(jī)構(gòu)
第三節(jié) 常設(shè)仲裁院
第十四章 亞洲和非洲的仲裁:主要仲裁機(jī)構(gòu)概況
第一節(jié) 引言
第二節(jié) 中國(guó)的仲裁
第三節(jié) 中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)
第四節(jié) 吉隆坡地區(qū)國(guó)際商事仲裁中心
第五節(jié) 非洲
第六節(jié) 對(duì)可選擇的仲裁機(jī)構(gòu)的比較評(píng)價(jià)
第七節(jié) 結(jié)語(yǔ)
第十五章 結(jié)論和建議
參考文獻(xiàn)
案例
立法及國(guó)際公約
《中非爭(zhēng)議解決:仲裁的法律、經(jīng)濟(jì)和文化分析》:
。ㄈ┩晟浦蟹峭顿Y關(guān)系必須考慮的重要因素
中國(guó)和非洲國(guó)家在其未來(lái)談判中必須考慮的一些重要因素可以分為以下兩類:(1)實(shí)體性問(wèn)題;(2)結(jié)構(gòu)性問(wèn)題!皩(shí)體性問(wèn)題”部分分析了前面所討論的一些法律制度中比較好的規(guī)定,“結(jié)構(gòu)性問(wèn)題”部分就中國(guó)和非洲國(guó)家可能采用的制度性框架和爭(zhēng)議解決機(jī)制提出建議。《中非爭(zhēng)議解決:仲裁的法律、經(jīng)濟(jì)和文化分析》最后一章進(jìn)一步對(duì)“結(jié)構(gòu)性問(wèn)題”部分的內(nèi)容進(jìn)行了深化,并對(duì)中非制度性和仲裁框架的完善提出更為詳細(xì)的建議。
1.實(shí)體性問(wèn)題
上面的分析已清楚指出,中非現(xiàn)有的法律框架還存在一些不足。例如,中非之間還不存在一個(gè)綜合性的調(diào)整中非投資關(guān)系的法律制度。目前中非之間的投資關(guān)系主要是通過(guò)雙邊投資條約調(diào)整的。雙方已經(jīng)認(rèn)識(shí)到今后需要采取進(jìn)一步行動(dòng)。實(shí)際上,它們已經(jīng)創(chuàng)建了一個(gè)合作平臺(tái)即中非合作論壇,這一論壇機(jī)制至今已持續(xù)了10年之久。中非合作論壇所取得的成就有目共睹。雖然如此,中非之間建立像歐盟一非加太那樣的經(jīng)濟(jì)伙伴協(xié)議的條件還不成熟。本部分明確列舉了中非必須要考慮的與投資相關(guān)的實(shí)體問(wèn)題,爭(zhēng)議解決的問(wèn)題將在下文論及。
。1)投資的界定:前文探討的各類投資法律制度,沒(méi)有一個(gè)全面論及中非雙方需要在現(xiàn)在或?qū)?lái)經(jīng)濟(jì)關(guān)系發(fā)展階段希望解決的全部問(wèn)題。不過(guò),將這些法律制度結(jié)合起來(lái)考慮,不啻為一個(gè)好的選擇!侗泵雷再Q(mào)協(xié)定》的投資定義十分清晰,因而非常重要。它不但列舉了應(yīng)視為投資的各類財(cái)產(chǎn)權(quán)益,還列舉了不能被認(rèn)為是投資的財(cái)產(chǎn)權(quán)益。它所采用的方式可以作為中非雙方今后予以考慮的一個(gè)良好范例!侗泵雷再Q(mào)協(xié)定》除了對(duì)投資界定所采用的這種獨(dú)特的方式外,它所采取的排除清單,也可為將來(lái)中非投資條約的制定提供實(shí)體方面的指導(dǎo)。該協(xié)定明確排除了單純產(chǎn)生于貨物銷售這種商業(yè)合同的金錢請(qǐng)求權(quán)、用于同樣目的的信貸及為國(guó)有企業(yè)提供的貸款。將此類經(jīng)濟(jì)關(guān)系從投資法律制度中排除出去,有利于澄清投資與一般商業(yè)交易的分界線,有利于構(gòu)成投資法律制度基礎(chǔ)的基本政策主張的實(shí)現(xiàn)——保護(hù)投資免受不合理的外來(lái)風(fēng)險(xiǎn)。即使如此,考慮到中非各自的經(jīng)濟(jì)發(fā)展階段,《北美自貿(mào)協(xié)定》的投資界定可能顯得過(guò)于寬泛,特別是該協(xié)定還將組合證券投資(portfolio investment)納入其投資定義中。而國(guó)際可持續(xù)發(fā)展研究院投資條約范本卻將二者很好結(jié)合起來(lái),既將組合證券投資排除在投資定義之外,又采納了《北美自貿(mào)協(xié)定》投資定義的清晰特點(diǎn)。不過(guò),國(guó)際可持續(xù)發(fā)展研究院范本對(duì)許可及特許施加了一些不必要的限制,如投資的實(shí)際存在(physical presence)以及其他一些條件。即使有此種例外,國(guó)際可持續(xù)發(fā)展研究院范本也可能成為中非將來(lái)作為談判基礎(chǔ)的一種最好的范本。
(2)投資待遇標(biāo)準(zhǔn)與投資保護(hù):最惠國(guó)待遇和國(guó)民待遇現(xiàn)在在國(guó)際投資法中都已全面具體化。問(wèn)題仍然是這些原則適用的程度!侗泵雷再Q(mào)協(xié)定》中此類原則適用于開(kāi)業(yè)、并購(gòu)、擴(kuò)大、管理、運(yùn)行、實(shí)施、買賣及其他投資的處理方式。雖然通過(guò)這樣的方式界定此類原則的適用范圍是可取的,但問(wèn)題是有關(guān)投資準(zhǔn)入與設(shè)立的問(wèn)題必須專門論及。如前所述,對(duì)待此類問(wèn)題有三種方式:自上而下方式(top-down)、自下而上方式(bottom-up)以及折中方式即自下而上的方式適用于投資準(zhǔn)人,而其他投資階段則適用自上而下方式。國(guó)際可持續(xù)發(fā)展研究院投資條約范本就采用了后一種方式。這也可能是現(xiàn)階段中非關(guān)系可以采用的最好方式!侗泵雷再Q(mào)協(xié)定》采用的是單純的自上而下方式。
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