本書根據(jù)詮釋學的基本原理,運用和其相關(guān)的實踐哲學、文化——符號哲學和后現(xiàn)代哲學思潮的研究成果,對詮釋學法律現(xiàn)象及以之為基礎(chǔ)的法哲學理論,從法律意義、事實與規(guī)范、作者和讀者、理解和解釋、語言與文字、差異與整合、主觀與客觀、方法與真理八個方面,做了比較系統(tǒng)的梳理和反思。在此基礎(chǔ)上,試圖建立以詮釋學理念及其分析方法為主導的法哲學,以區(qū)別于以科學理念和分析方法為價值取向的法哲學。
再版說明
《法律的意義追問》由商務(wù)印書館2003年出版后,曾先后兩次印刷,也獲得了學術(shù)界較好的評價。例如,社會學家李強先生在《平淡而堅實的進步》一文中這樣評價道:“謝暉的《法律的意義追問:詮釋學視野中的法哲學》是一部頗為獨特的著作。詮釋學早已成為哲學乃至政治哲學研究中的重要方法,但從詮釋學角度研究法哲學的著作在國內(nèi)似乎尚不多見!爸x暉的著作無疑在這方面作出可喜的探索,對豐富法哲學的研究具有明顯的意見”;律師朱祖飛先生在《對我影響最大的幾本理論法學著作》一文中,就把該書列為其中之一;有一次我在臺灣地區(qū)做學術(shù)報告后,當?shù)氐囊恍⿲W者、律師曾就該書的內(nèi)容專門和我展開了熱烈的探討……
鑒于此,今次借《謝暉法學論著系列》編輯出版之際,把本書交由法律出版社再版。感謝法律出版社和周麗君編輯慷慨應允我把本書納入這一系列;也感謝讀者對本書的厚愛!此次再版,我校對并改正了第一版中的一些錯訛。
特此說明
謝暉2016年2月15日
法律的意義追問:詮釋學視野中的法哲學
洪漢鼎先生序
我和謝暉先生相識是在1998年一次出版社審訂計劃的會議上。雖然交談很短,可是這位年輕人的謙虛好學,給我留下特別深的印象,自那以后,我們幾乎成了忘年之交。我們友誼的基礎(chǔ)應當說是一種追求,即對法學與哲學之間聯(lián)系的探索。我是搞哲學的;而謝暉是學法學的,我們的友誼自然是建立在法學與哲學的溝通上。
法學與哲學的聯(lián)系,在西方早就形成一門學問,即法哲學,也稱法理學(General Jurisprudence)。按照黑格爾在《法哲學原理》里的定義,法哲學是一門“以法的理念,即法的概念及其現(xiàn)實化為對象”的科學,而這門科學在當代則以“法律詮釋學”(Die Juristische Hermeneutik)而顯世。自從羅馬法以來,法律詮釋學一直致力于抽象法律條文與個別案例之間的聯(lián)系。與傳統(tǒng)詮釋學以客觀理解文本為主相反,法律詮釋學的目的并不是單純理解既存的文本,而是想成為一種法律實踐的補助學科,以彌補法學理論體系里的不足和缺陷,這是一種把法律規(guī)范和條文應用于法律之現(xiàn)在的法哲學理論。
謝暉先生說:“近世以來,法治主義訴求與日俱增。然‘法律’一出,秩序即成,自由便備的浪漫情懷每每被現(xiàn)實擊破。因此之故,法治理想與人治呼聲常此消彼長,難決雌雄。此種情形,吾國猶盛。其中關(guān)鍵,則在于理解法律及法治,過于機械褊狹。其實,法治作為生命肌體,乃為成長的概念,而其成長之途,端在于詮釋。立法(法律)為法治之花,詮釋顯法治之果。有良法而乏詮釋,只見法治之花,難觀法治之果。故無詮釋則無法治,百世不移之理。云法律為‘詮釋性概念’,實為‘極高明而道中庸’”。
這是謝暉教授為他與陳金釗教授共同撰寫的一部法律詮釋學書《法律:詮釋與應用》所寫的序言里的話,我想他已把詮釋學在我國法學研究中的重要性闡述得很清楚,而且也表明了謝暉教授之所以從事于法學的哲學基礎(chǔ)之研究的苦衷,“此乃吾國法治由宏觀價值呼喚進至微觀規(guī)范論證之必然”。
謝暉先生二十多年來憑著他頑強不撓的學習毅力和奮斗精神,成為大學殿堂的教授(請參閱他的《法的思辨與實證》一書代序“學習者、思想者”),可是他并不知足。他說:“……‘吾生也有涯,而知也無涯’……古人的訓導不僅要被我們當做書寫并粘貼在墻壁上或者端壓在玻璃板下的格言,而且要被我們當做實踐和行動的指南。如果要把自己的事業(yè)和生活搭架在整個人生的意義上來衡量,那么,我寧愿選擇求知的生活,選擇思想者的事業(yè)。”(同上書)
思想者,這就是謝暉教授孜孜以求的目標。作為一位法學家,要成為深刻的思想者,唯一走法哲學之路,因為法哲學的本質(zhì),就是法思辨。何謂法思辨?按照謝暉先生自己的解釋,一方面是指主體在對于法與法律現(xiàn)象觀察的基礎(chǔ)上,即在法與法律經(jīng)驗的基礎(chǔ)上,對法與法律現(xiàn)象作本質(zhì)性和終極性的思考,另一方面是指主體探析法與法律之本質(zhì)問題與終極問題的方法。這顯然是一條艱難而困苦的道路。
為了走這條艱巨的法思辨之路,謝暉教授真可以說博覽群書,悉心求教。哲學系或哲學所是他經(jīng)常出入的場所,哲學家是他尊敬而隨時請教的老師,哲學書則是他書架上擺得最多而且翻得最勤的珍品。差不多哲學系所列的哲學重要書籍,不管是經(jīng)典,還是參考書,他都購買并認真閱讀。按他的說法,要成為哲學的思想者,首先就要成為哲學的學習者。
本書無疑是謝暉教授以這種好問好學、博覽群書精神進行法思辨的產(chǎn)物。“法律的意義追問——詮釋學視野中的法哲學”這一書名立即就把我們帶到法哲學這一深奧而無盡追索的領(lǐng)域。按照法哲學的一般規(guī)定,法理學大致可以分為兩類,一類是涉及法律和法律體系內(nèi)部的問題,包括探討法律規(guī)則的本質(zhì)、法律規(guī)范的結(jié)構(gòu),法律體系的同一性條件、法律裁決的推論,法律有效性的本質(zhì)以及法律解釋的合理性等;另一類是涉及法律作為社會中的一種特別的制度與該社會中的政治、倫理和其他社會生活的關(guān)系,包括法律義務(wù)的本質(zhì)、法的權(quán)威性、法的功能、法律的責任與自由以及法與正義之關(guān)系等。謝暉教授這部著作可以說把這些問題都放在當代法律詮釋學的視域下加以深入追問,它通過法律與意義、事實與規(guī)范、作者與讀者、理解與解釋、語言與文字、差異與整合、主觀與客觀、方法與真理八個章節(jié)完成對法律意義的追問。最后的結(jié)論就是:法律不是人類社會交往的權(quán)宜之計,而是人類有序交往之必需,而詮釋法律的邏輯則是:沒有獨斷的真理,只有永恒的對話和詮釋。我想在這里謝暉教授已向我們提供了一種很好的對法律意義的哲學思考。
洪漢鼎
2002年9月10日于北京怡齋
謝暉,1964年生于甘肅省天水市甘谷縣,法學學士,哲學博士,F(xiàn)任中南大學教授、博士生導師,曾任教于寧夏大學、寧波大學、 山東大學、北京理工大學。曾獲得首屆“教育部高等學校優(yōu)秀青年教師”,首屆山東省“泰山學者”,山東大學“泰山學者特聘教授”,首屆山東大學人文社科“杰出學者”,山東省第一屆、二屆“百人工程”人選,國務(wù)院特殊津貼專家等獎勵、稱號。出版、發(fā)表個人學術(shù)、文學作品25部,其中合著兩部;發(fā)表學術(shù)論文210篇,學術(shù)隨筆和散文220余篇;主編《法理文庫》、《公法研究》、《民間法文叢》、《法意文叢》、《民間法》、《法律方法》等學術(shù)叢書和刊物。組織和主持系列學術(shù)會議“全國民間法/民族習慣法學術(shù)研討會”、“全國法律方法論壇”等學術(shù)活動。
目錄
導論科學與詮釋,法哲學研究的兩種理路
一、法哲學的科學取向與詮釋學取向
二、法哲學研究的詮釋學轉(zhuǎn)向
三、法哲學詮釋學取向之當代發(fā)展及其模式
四、法哲學在詮釋學轉(zhuǎn)向中對待科學的態(tài)度
第一章法律與意義:什么是詮釋學法學
第一節(jié)法律作為符號
一、法律符號的主體需求背景
二、法律符號的社會文化背景
三、法律符號的自然地理背景
四、規(guī)范生活,法律符號下的人類實踐
第二節(jié)詮釋學視野中的法律意義
一、自治與溝通,法律的意義追求
二、法律的本體意義
三、法律的象征意義
四、法律的意義沖突及其救濟
第三節(jié)法律意義“標志”的詮釋學審查
一、法律解釋:詮釋學的前史
二、法律背景的解釋:追尋法律的合法性
三、作者動機的解釋:圖解立法者意志
四、文本內(nèi)容的解釋:法律的意義確定性追求
五、關(guān)于法律的對話:解釋者的“視域交融”
第二章事實與規(guī)范:詮釋學法學的對象
第一節(jié)事實之為詮釋學法學的對象
一、詮釋學法學視野中的事實釋義
二、事實詮釋之一:確定法律的合法基礎(chǔ)
三、事實詮釋之二:判例法的產(chǎn)出方式
四、事實詮釋之三:法律的實踐運用
五、真相的虛妄:事實的沖突與明晰
第二節(jié)規(guī)范之為詮釋學法學的對象
一、規(guī)范:法律的文本形式
二、語言性的法律規(guī)范文本
三、行動性的法律規(guī)范文本
四、文字性的法律規(guī)范文本
五、相對的理性:規(guī)范的沖突與明晰
第三節(jié)事實與規(guī)范的矛盾及其處理
一、事實與規(guī)范:矛盾的必然性
二、以事實補救規(guī)范
三、以規(guī)范詮釋事實
四、利益協(xié)調(diào):事實與規(guī)范的取舍
第三章作者和讀者:心鏡中的法律圖像
第一節(jié)法律的作者
一、誰是法律的作者:學理詮釋
二、誰是法律的作者:實踐形態(tài)
三、作者:創(chuàng)造法律還是表述法律?
四、作者心鏡中的法律圖像
第二節(jié)法律的讀者
一、民眾:行動中的閱讀和解釋
二、法律家:應用中的閱讀和解釋
三、法學家:批判中的閱讀和解釋
四、法律閱讀中的誤解、曲解及其原因
第三節(jié)作者與讀者的閱讀秩序
一、作者的閱讀秩序
二、讀者的閱讀秩序
三、秩序中的閱讀
四、詩意的法律
第四章理解和解釋:法學家心鏡的法律圖像
第一節(jié)法學家理解法律的向度
一、對法律之理解的闡釋
二、追問人類社會實踐的價值關(guān)系
三、尋求法律字面背后的邏輯法則
四、解讀人類行為的規(guī)范性及其法律意蘊
五、理解法律的隱喻:法學家的法律前見
第二節(jié)法學家解釋法律的立場
一、價值立場:自然正義、神學正義、實證正義
二、規(guī)范:現(xiàn)實社會的統(tǒng)治關(guān)系
三、事實:人類交往行動的實在關(guān)系
四、利益:降低交易成本的游戲規(guī)則
五、文化:尊重不同“類”的固有生活方式
第三節(jié)法學家詮釋法律的特征及地位
一、精英立場的解釋
二、邏輯化與學理化的詮釋
三、批判和反思的詮釋
四、自治與多元的詮釋
五、法學家詮釋法律的地位
第五章語言與文字:詮釋法律的工具及效力
第一節(jié)詮釋法律的語言工具及其效力
一、詮釋法律的語言霸權(quán)主義
二、通過語言詮釋法律的確定性和不確定性
三、以語言詮釋法律的效力問題
四、以語言詮釋法律的無效問題
第二節(jié)詮釋法律的文字工具及其效力
一、詮釋法律中的文字霸權(quán)主義
二、文字霸權(quán)主義的精英特征
三、以文字詮釋法律的確定性和不確定性
四、以文字詮釋法律的效力問題
第三節(jié)詮釋法律的其他工具
一、詮釋法律的邏輯工具
二、詮釋法律的修辭工具
三、詮釋法律的語法工具
四、詮釋法律的“科學”工具
第六章差異與整合:詮釋法律的多樣性及溝通
第一節(jié)詮釋法律的多樣性:表現(xiàn)
一、詮釋法律之表現(xiàn)方式的多樣性
二、詮釋法律之方法的多樣性
三、詮釋法律之目的的多樣性
四、詮釋法律之效力和結(jié)果的多樣性
第二節(jié)詮釋法律的多樣性:成因及意義
一、“前見”在場與詮釋法律的多樣性
二、事物的法的本質(zhì)與詮釋法律之多樣性
三、法律的多元存在與詮釋法律的多樣性
四、詮釋者的主觀意圖與詮釋法律的多樣性
五、詮釋法律多樣性的意義說明
第三節(jié)詮釋法律的整合及其意義
一、詮釋法律的整合:一種美學的維度
二、詮釋法律之整合的原因
三、詮釋法律之整合的一般方法
四、詮釋法律之整合的意義說明
第七章主觀與客觀:詮釋法律的可能趨向
第一節(jié)詮釋法律的主觀性及其原因
一、詮釋法律的主觀性釋義
二、詮釋法律的主觀性:事物關(guān)系的向度
三、詮釋法律的主觀性:法律內(nèi)蘊的向度
四、詮釋法律的主觀性:讀者視界的向度
第二節(jié)詮釋法律的客觀性及其原因
一、詮釋法律的客觀性釋義
二、詮釋法律的客觀性:事物關(guān)系的規(guī)律
三、詮釋法律的客觀性:法律文本的規(guī)范
四、詮釋法律的客觀性:主體認知的能力
第三節(jié)詮釋法律不同趨向之意義和局限
一、詮釋法律不同趨向的意義及其條件
二、詮釋法律之不同趨向的局限
三、詮釋法律不同趨向之局限的救濟機制
四、第三種可能趨向:詮釋法律的公理性
第八章方法與真理:詮釋法律的過程與目的
第一節(jié)詮釋方法:通向法律的真理之路
一、方法的困惑:詮釋學中有關(guān)方法之爭的啟示
二、詮釋法律:方法不能缺席
三、認識視野中詮釋法律之方法的特點
四、本體視野中詮釋法律之方法的特點
五、實踐視野中詮釋法律之方法的特點
第二節(jié)達致真理:詮釋法律的憧憬
一、真理的分歧與必要的釋義
二、詮釋法律之真理的絕對主義觀念
三、詮釋法律之真理的相對主義觀念
四、法律:存在的真理與詮釋的真理
五、法律真理的永恒距離與永恒的詮釋
第三節(jié)詮釋法律的相對合理原則
一、詮釋法律的相對合理原則釋義
二、詮釋法律相對合理之歷史根據(jù)
三、詮釋法律相對合理之文化根據(jù)
四、詮釋法律相對合理之認識根據(jù)
五、法律的終極關(guān)懷與詮釋法律的永恒
主要參考文獻
致謝