本書記述了作者對近期的法律熱點事件的思想火花:司法體制的問題,法律需要理解、律師需要善待,中華“和合”基因與現(xiàn)代國際法準則,由大爺被“性侵”看中國當下強奸罪立法的缺陷,構(gòu)建良法要尊重人性的邏輯,“七擒孟獲”背后的文化沖突,私人財產(chǎn)權(quán)的法律真諦。語言幽默,易引起讀者共鳴。
嚴格說來,隨筆并不算學(xué)術(shù)成果,它缺乏嚴格的學(xué)術(shù)論證,也不必完全遵循學(xué)術(shù)邏輯。但我一直以為好的隨筆要比那些充斥著“真理性的廢話”的論文更有價值。它能給你一個新的視角,為你展示一個新的側(cè)面,它啟發(fā)你的思維,拓寬你的視野。對當下中國的學(xué)術(shù)界來說,思想啟蒙的任務(wù)還遠沒有完成,在這方面隨筆可能比大塊頭的論文起的作用更大。因為通俗性、趣味性的特點,它往往具有更多的讀者,特別是在今天的自媒體時代,它的作用和優(yōu)勢更為明顯,它的受眾會更多。
我開始寫隨筆最早是受了我的導(dǎo)師姚建宗教授的啟發(fā)。他是當代法學(xué)學(xué)者中隨筆寫的比較多而且好的一位。我還記得,研究生階段他給我們留的作業(yè)就是寫一篇隨筆和書評。我當時為了完成這份作業(yè),絞盡腦汁寫出了人生中第一篇正規(guī)的隨筆——《法學(xué)家之死與法律信仰》,后來這篇文章發(fā)表在2002年的《人民法院報》,并且拿到了150元錢的稿費。雖然請同學(xué)們吃完飯以后,稿費所剩無幾,但這種精神上和物質(zhì)上的獎勵依然對當時的我構(gòu)成了巨大的鼓舞,激勵著我寫下去。2004年我曾經(jīng)一度在《深圳法制報》開過“李擁軍專欄”,每周都有新作。在我的帶動下,我的師弟鄭智航、侯學(xué)賓從那時起也開始寫隨筆。到今天他們都已經(jīng)成為法學(xué)學(xué)術(shù)新秀了,并且都已經(jīng)出版自己的隨筆集了,擅寫隨筆也已經(jīng)成文姚門師徒的學(xué)術(shù)風(fēng)格了。
我從小就喜歡歷史,但在歷史學(xué)方面到今天頂多算一個“票友”,雖然愛看歷史書籍,但始終沒有專業(yè)化的研究。對歷史的興趣,最早緣于幼年時期對評書藝術(shù)的熱愛。在20世紀80年代,收音機還是人們最主要的獲取信息的形式,而評書則是當時音頻節(jié)目中的重要內(nèi)容,《楊家將》《岳飛傳》《三國演義》《水泊梁山》《百年風(fēng)云》等節(jié)目家喻戶曉。我在很小的時候就是評書迷,后來翻看小叔、小姑的初中、高中的舊教材時,興奮地發(fā)現(xiàn)在歷史教材中居然能能找到這些人物。大致從那時起便對歷史有了興趣。高考前,由于農(nóng)村孩子知識上的匱乏,我實在不知道還有歷史學(xué)這個專業(yè),否則必然要報考該專業(yè)了。
雖然沒有專門學(xué)習(xí)歷史,但歷史的思維卻一直影響著我,即觀察問題愿意從歷史的角度切入,所以我的很多隨筆都是從歷史中選材或者從歷史的角度來寫的。我一直認為,歷史性的觀察是更深層次的觀察,它能幫助我們抓住問題的“根”。正如西方學(xué)者查丁所說的:“任何事物都是過去一切事物的總結(jié),不通過歷史就無從了解任何事物的全貌!闭嬲臍v史性研究其實是更現(xiàn)實的研究。如意大利歷史學(xué)家克羅齊說:“一切歷史都是當代史!奔此^歷史的研究其實都是當下的人用今天的觀點和思維來分析過去的人和物,所以正如法國學(xué)者雷蒙·阿隆所說的:“所謂歷史,就是由活著的人和為了活著的人而重建死者的生活! 歷史的意義不在歷史本身而在于當下,通過歷史的視角來審視今天的問題,是為了借古喻今,托古明志,讓今人借鑒經(jīng)驗,吸取教訓(xùn),少走彎路,活得更好!所以龔自珍說:“觀今宜鑒古,無古不成今 ”“欲知大道,必先為史 ”。大到人類社會小到每個人的一生,其實都是一部歷史劇,在這其中我們不僅是看客,更是其中的演員,所以只有從歷史角度觀察問題,才能讓我們把今天的事看得更清楚、分析得更明白。
提及歷史自然少不了傳統(tǒng)和文化。傳統(tǒng)就是“活著的過去”,是群眾“集體的記憶”。法治是人的一種思維方式和生活方式,傳統(tǒng)造就了中國人特有的思維方式和生活方式,中國當下的法治建設(shè)離不開自身的傳統(tǒng)。因此研究中國當下的法律問題就不能離開我們的傳統(tǒng)!把笱b穿在身,心還是中國心”,中國當下的許多問題,更多的要歸結(jié)于傳統(tǒng),歸結(jié)于文化對觀念的影響。因此,當下中國欲建立真正的現(xiàn)代法治必須要進行思想上啟蒙,而思想上啟蒙則需要文化上批判,同時中國要想建立自己的法治,還必須在傳統(tǒng)上做文章,只有挖掘傳統(tǒng)、把握民情,推陳出新,實現(xiàn)傳統(tǒng)的創(chuàng)造性轉(zhuǎn)化,把法治放在中國人自己文化的范疇內(nèi)把握,才能把好中國人自己的脈,為中國問題開出對癥的藥方;诖,多年來我一直試圖從文化的視角來分析現(xiàn)實,為開出這樣的藥方而努力。
“法之理在法外”,如果順著這一類似格言的說法追問下去,“法之理在哪里?”我說“法之理在生活”?鬃诱f:“道不遠人。”即君子為大道從來不遠離普普通通的百姓。世界本來就是由你我這些凡夫俗子、販夫走卒、平民百姓構(gòu)成。不是說理論只有讓人聽不懂了才深刻,其實越是深刻的理論越是樸素的。法理學(xué)中的“法”和“理”最終都要放到生活的層面來“驗真”,無法還原到生活層面的“法”和“理”是“偽法律”“空理論”“假道理”。遠離人們生活的法理學(xué)是“死的法理學(xué)”。法理源于生活表現(xiàn)為法律要源于生活中的常識、常理、常情,法理就是講法之“理”(Reason),而法之理就是法的內(nèi)在合理性,而法的內(nèi)在合理性則表現(xiàn)為法律的規(guī)定應(yīng)該符合生活的邏輯和人性的法則。我們的研究只有立足于生活才有不竭之源。
我們經(jīng)常說研究要有“問題意識”,而很多人常常為找不到可研究的問題而苦惱,其實,中國是問題資源最豐富的國家,中國從不缺問題,而這些問題恰恰就在生活實踐之中。發(fā)現(xiàn)這些問題,就需要我們養(yǎng)成“敏感”的思維,需要我們多思、多想、多寫、多觀察,多實踐。中國古人說:“世事洞明皆學(xué)問,人情練達即文章” “擔(dān)水劈柴皆有妙道”。 所以法理學(xué)的素養(yǎng)是通過對生活的多思、多想最后達致“頓悟”來形成的,因此這種素養(yǎng)不是速成的,是在生活中一點一滴、日積月累、在潛移默化中養(yǎng)成的。其實一篇篇小的隨筆恰恰源于對生活的思考,法理學(xué)素養(yǎng)的形成離不開這些小的隨筆。對生活的觀察需要用隨筆把它們記錄下來,對世界的思考需要用隨筆把它們表達出來,對世事的情感需要用隨筆把它們抒發(fā)出來。法理學(xué)的思維是反思性的思維,即在別人看來稀松平常、司空見慣、見怪不怪、不足為奇的地方發(fā)現(xiàn)問題。小的隨筆之所以比某些庸俗化的論文更有意義,正是由于它建立在對生活反思的基礎(chǔ)上的,它源于對生活的感悟,實現(xiàn)了對既有常識的超越,所以它常常讓人耳目一新,醍醐灌頂。
俗話說:“蜜蜂雖小,采的是花心;胡椒雖小,辣的是人心!辈皇恰靶 本蜎]有用處,而看是否能把“小”用在點子上。用在點子上的“小”就變成了“巧”,所謂“小巧玲瓏”“短小精悍”。20世紀中美建交得益于小小的乒乓球,所謂“小球推動大球”。由此說開去,隨筆雖小,如果能夠反映深刻的道理,能夠啟發(fā)我們的思維,能夠幫助我們認識世界,由小見大,以點帶面,定能起到類似“小球推動大球”的功效。由此說來,隨筆雖小,但理應(yīng)被善待。
李擁軍,吉林大學(xué)法學(xué)院教授,本科就讀于蘭州大學(xué)法學(xué)院,后于吉林大學(xué)攻讀碩士、博士學(xué)位。多次發(fā)表學(xué)術(shù)論文,參與對外交流及相關(guān)科研項目,主要研究方向為法理學(xué)、法律文化。
目錄
隨性道論天下事,筆書古今法中情——《道法古今》自序
司法中的正義
1.“女神”VS“神獸”:司法標識背后的理念沖突
2.為何《水滸傳》之中“官司”多
3.“一根筋”的精神”與法律人的品質(zhì)
4.形式正義——訴訟的真諦
5.不宜把法官稱作“公仆”
6.司法正義有賴于“各負其責(zé)”和“各得其所”
7.法官需要理解律師需要善待
8.法律是遠離激情的理性
9.倒下一個好法官砸出一堆社會病
10.“公審大會”讓我們看到了什么
11.應(yīng)該為引用《圣經(jīng)》的判詞叫好
12.從“辛普森”案透析美國的訴訟機制文化視野下的法理
13.騎士精神VS孫子兵法:文化視野下的“規(guī)則意識”
14.中華“和合”基因與現(xiàn)代國際法準則
15.激情的盧梭!革命的盧梭!暴政的盧梭!
16.憲法學(xué)視野下的水滸英雄的命運
17.從“人可非人”到“非人可人”
18.法學(xué)家之死與法律信仰
19.“春秋決獄”的現(xiàn)代司法價值
20.由武松殺嫂而引發(fā)的思考
21.由包公的誤判而引發(fā)的思考
22.由“磨坊主告倒國王”而引發(fā)的思考
23.神明裁判的形式合理性
24.司法儀式的文化意蘊
25.騎士精神與法國的憲政之路
26.中國古代自然法中的人權(quán)思想
27.“七擒孟獲”背后的文化沖突
28.愚公真“愚”法律中的人性
29.我們今天應(yīng)該如何講“孝”
30.“親親相隱”還是“大義滅親”
31.人類為什么會穿上衣服——寫在本謙先生之后
32.人若“高尚”就要離“性”遠一點
33.為何水滸英雄不要“家”
34.亂倫為罪的生物學(xué)解釋
35.亂倫為罪的社會學(xué)解釋
36.“人是生物”——婚姻立法不能忽視的維度
37.由大爺被“性侵”看中國當下強奸罪立法的缺陷
38.構(gòu)建良法要尊重人性的邏輯
39.法律中的人性
40.西方性犯罪立法的趨勢多維視角下的法治
41.“法治”面前須冷靜
42.變性人與少數(shù)人的權(quán)利
43.口號背后的理念變遷
44.財產(chǎn)權(quán)的人性基礎(chǔ)
45.私人財產(chǎn)權(quán)的法律真諦
46.銀行的VIP是對誰的VIP
47.也談法的屬性
48.為什么人體器官不能成為商品
49.刑法上的行為系統(tǒng)芻議
50.關(guān)于降低經(jīng)濟法運行成本的思考
51.關(guān)于人權(quán)本體性的一點思考
52.自由裁量權(quán)的正確行使之道
53.遭強奸豈能成為包庇犯
54.擁軍教授在吉林大學(xué)法學(xué)專業(yè)2015屆本科畢業(yè)典禮上的發(fā)言
55.專訪李擁軍老師:我與吉大法理的不解之緣