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民法總則
本書是在《民法總則》頒布后所撰寫的一部基礎理論著作,涉及民法學說、民法發(fā)展史、民事關系、民事主體、權(quán)利客體、民事法律行為、代理、訴訟時效等內(nèi)容,資料翔實,論證嚴謹,并結(jié)合2017年通過的《中華人民共和國民法總則》,對其法源、結(jié)構(gòu)設置、條文內(nèi)容進行梳理、評價,完整展現(xiàn)了《民法總則》的全貌及演進歷程,全面分析了《民法總則》對《民法通則》等民事法律規(guī)范在篇章體例與具體內(nèi)容上所做的深刻變革。 本書早期積累肇始于陳華彬著《民法總論》,歷經(jīng)時間的打磨、錘煉,幾經(jīng)完善,終成此書。在結(jié)構(gòu)上,依循《中華人民共和國民法總則》,體系嚴謹,邏輯清晰,詳盡闡釋了民法基本理論與制度;在內(nèi)容上,分析比較各家學說之優(yōu)劣,借鑒吸收德國、日本和我國臺灣地區(qū)等民法理論與司法實踐,既有理論碰撞,又有實踐指引,是法學學生學習、研究民法不可多得的好幫手。
陳華彬,我國當代主要民法學家之一,中央財經(jīng)大學教授、博士生導師、博士后合作導師,法學博士,教育部新世紀優(yōu)秀人才支持計劃入選者(2008年),《財經(jīng)法學》期刊主編,最高人民法院案例指導工作專家委員會委員,中國保險法學研究會副會長。 第一章 民法概說 …… 001 第一節(jié) 民法的語源、調(diào)整對象與分類 |001 一、民法的語源 |001 二、民法調(diào)整的社會關系 |004 三、民法的分類 |008 第二節(jié) 法律體系公法、私法與社會法 |010 一、公法與私法(民法)區(qū)分的源起 |010 二、公私法區(qū)分的標準及其評析 |013 三、公私法區(qū)分反對論 |019 四、我國區(qū)分公私法的必要性、實益與民法的地位 |020 五、公私法區(qū)分的法律效果 |027 六、公法與私法的關系 |028 七、兼有公法規(guī)范與私法規(guī)范的公私混合法:社會法的形成 |029 第三節(jié) 民法的性質(zhì) |033 一、民法為市民社會的法 |033 二、民法為私法 |033 三、民法為實體法 |033 四、民法為普通民法 |034 五、民法為行為規(guī)范兼裁判規(guī)范 |036 六、民法為任意法兼強行法 |036 七、民法為國內(nèi)法 |037 八、我國民法為繼受法兼固有法 |037 九、民法大多為原則法,少數(shù)為例外法 |037 十、民法為關于人的法 |038 十一、民法為權(quán)利法 |040 第四節(jié) 民法的編纂 |041 一、概要 |041 二、民商分立與民商合一 |042 三、民法的編纂(一):羅馬式 |045 四、民法的編纂(二):德國式 |045 五、民法總則的構(gòu)成 |055 六、民法總則的優(yōu)點與缺點 |058 七、日本等大陸法系國家和美國等英美法系國家的民法典編纂 或與民法典編纂有關的民事法律的制定 |061 八、中國民法的沿革與發(fā)展 |064 第五節(jié) 民法的人像與基本原則的演進、變遷 |070 一、民法的人像 |070 二、民法財產(chǎn)法的基本原則 |071 三、民法身份法(婚姻家庭法與繼承法)的基本原則 |080 四、當代民法面臨的難題 |082 第六節(jié) 民法的法源 |085 一、法源的意義與民法的法源 |085 二、大陸法系國家(尤其是中國)民法的法源 |086 三、英美法系國家民法的法源 |096 第七節(jié) 民法與鄰近法律部門 |096 一、民法概要 |096 二、民法與鄰近法律部門 |097 第八節(jié) 民法的效力、適用與解釋方法 |104 一、民法的效力 |104 二、民法的適用原則 |107 三、民法適用的邏輯與民法解釋方法 |109 第九節(jié) 民法學及其學習方法 |111 一、民法解釋論與立法論 |111 二、民法的學習方法 |113 第二章 民法的發(fā)展史概覽 …… 115 第一節(jié) 羅馬民法 |116 一、公元前753年至公元前202年第二次布匿戰(zhàn)爭結(jié)束(第一個時期) |117 二、公元前202年至公元235年塞維魯王朝滅亡(第二個時期) |118 三、235年至6世紀中葉優(yōu)士丁尼編纂《民法大全》 (《國法大全》《羅馬法大全》,第三個時期) |120 第二節(jié) 日耳曼民法 |125 一、概要 |125 二、日耳曼民法的特性 |126 第三節(jié) 中世紀民法(4761500年) |128 一、概要 |128 二、中世紀初期:部族(Stamm)法時期(59世紀) |130 三、中世紀中期:封建法時期(1012世紀) |133 四、中世紀末期:城市法(Stadtrecht)時期(1315世紀) |136 五、中世紀的法律書籍與《薩克森寶鑒》 |142 六、中世紀德國繼受羅馬法 |143 第四節(jié) 近代民法的編纂 |145 一、《巴伐利亞馬克西米利安民法典》(1756年) |145 二、《普魯士普通邦法》(1794年) |146 三、《法國民法典》(1804年) |147 四、《奧地利普通民法典》(1811年) |152 五、《智利共和國民法典》(1855年) |153 六、《薩克森民法》(1863年) |154 七、德累斯頓草案(1866年) |155 八、有價證券法和普通商法典 |156 九、《德國民法典》(1896年) |158 十、《日本民法》(1896年) |167 第五節(jié) 現(xiàn)代民法的編纂 |175 一、《瑞士民法典》(1907年) |175 二、《中華民國民法》(19291930年) |183 三、《埃及民法典》(1948年) |189 四、《韓國民法典》(1958年) |190 五、《蘇俄民法典》(1964年) |190 第六節(jié) 當代民法編纂運動 |191 一、《埃塞俄比亞民法典》(1960年) |191 二、《葡萄牙民法典》(1966年) |191 三、新《荷蘭民法典》(1970年至2003年一些部分陸續(xù)生效) |192 四、《阿爾及利亞民法典》(1975年) |193 五、《朝鮮民法》(1990年) |194 六、《俄羅斯聯(lián)邦民法典》(1994年) |195 七、《蒙古國民法典》(1994年) |195 八、《越南社會主義共和國民法典》(1995年) |196 九、中亞一些國家的民法典編纂 |196 第三章 民事法律關系與民事能力 |197 第一節(jié) 民事法律關系的涵義、特性與構(gòu)成要素 |197 一、民事法律關系的涵義與民事法律關系的普遍性 |197 二、民事法律關系的特性 |199 三、民事法律關系的構(gòu)成要素 |201 第二節(jié) 民事能力 |208 一、概要 |208 二、民事權(quán)利能力 |209 三、民事行為能力 |224 四、民事責任能力 |228 第四章 民事權(quán)利、民事義務與民事責任 |230 第一節(jié) 民事權(quán)利、民事義務與民事法律關系 |230 第二節(jié) 民事權(quán)利(權(quán)利)的語源、本質(zhì)、功能及其周邊 |232 一、民事權(quán)利的語源 |232 二、關于民事權(quán)利的本質(zhì)的學說 |233 三、權(quán)利的定義和特性 |237 四、權(quán)利的功能 |240 五、與權(quán)利或民事權(quán)利相鄰近的概念 |241 第三節(jié) 權(quán)利的分類及其實現(xiàn) |242 一、公權(quán)、私權(quán)(權(quán)利)、社會權(quán)及私權(quán)力 |242 二、私權(quán)(民事權(quán)利或權(quán)利)的分類 |244 三、權(quán)利與民法的關系 |260 四、權(quán)利的競合 |260 五、民事權(quán)利的實現(xiàn) |262 第四節(jié) 民事義務 |267 一、關于義務本質(zhì)的諸學說 |267 二、義務的涵義與特性 |268 三、義務的內(nèi)容 |271 四、義務的分類 |271 五、義務的履行 |276 六、權(quán)利與義務的關系 |276 第五節(jié) 民事責任 |278 一、民事責任的涵義 |278 二、民事責任與民事義務 |279 第六節(jié) 權(quán)利的內(nèi)容與行使的限制 |281 一、概說 |281 二、對權(quán)利的內(nèi)容的限制:公共福祉原則 |282 三、對私權(quán)的行使的限制 |283 四、權(quán)利的自力救濟 |292 五、見義勇為等好人法行為 |303 第五章 民事主體自然人 |305 第一節(jié) 概要 |305 第二節(jié) 自然人的民事權(quán)利能力、民事行為能力、民事責任 能力及程序法上的能力 |308 一、自然人的民事權(quán)利能力 |308 二、自然人的民事行為能力 |309 三、自然人的民事責任能力 |321 四、程序法上的能力 |321 第三節(jié) 監(jiān)護 |321 一、概要 |321 二、未成年人的監(jiān)護人 |322 三、無民事行為能力或限制民事行為能力的成年人的監(jiān)護人 |322 四、監(jiān)護人資格的確定、爭議與監(jiān)護資格的撤銷 |323 五、監(jiān)護人的職責與權(quán)利 |324 六、監(jiān)護的終止 |324 七、域外法上的自愿設立監(jiān)護人與我國法上的成年人監(jiān)護制度 |325 第四節(jié) 宣告失蹤 |326 一、概要 |326 二、確定財產(chǎn)代管人 |327 三、代管人的職責 |327 四、失蹤宣告的撤銷 |328 第五節(jié) 宣告死亡 |329 一、概要 |329 二、宣告死亡的要件 |330 三、宣告死亡、宣告失蹤有爭議時的處理及被宣告死亡日期的確定 |332 四、宣告死亡的效力 |332 五、死亡宣告的撤銷及其法律后果 |335 六、申請宣告失蹤人死亡的人的順序 |337 七、日本的戰(zhàn)時死亡宣告 |337 第六節(jié) 人格權(quán)及其保護 |338 一、概要 |338 二、人格權(quán)的基本理論 |339 三、人格權(quán)保護的價值 |343 四、人格權(quán)于民法典中的體例安排 |345 五、各種具體(特別)人格權(quán) |346 六、人格權(quán)的保護方法 |362 第七節(jié) 身份權(quán) |364 一、概要 |364 二、各種具體的身份權(quán) |365 第八節(jié) 住所 |366 一、住所的基本概要 |366 二、住所與居所 |368 三、臨時住所 |368 四、自然人住所與法人住所 |368 第六章 民事主體法人 |370 第一節(jié) 法人的意義 |370 一、法人的意義、源起、形成與發(fā)展 |370 二、團體、財產(chǎn)集合體被賦予法人格的法律意義 |374 三、構(gòu)成法人的契機 |376 四、法人的本質(zhì) |377 五、法人的種類 |386 第二節(jié) 法人的設立、登記和住所 |395 一、法人的設立 |395 二、我國法人設立的原則 |396 三、法人的登記 |398 四、法人的住所 |399 第三節(jié) 法人的能力 |399 一、概要 |399 二、法人的民事權(quán)利能力 |400 三、法人的民事行為能力 |402 四、法人的民事責任能力 |404 第四節(jié) 法人的組織(機關) |406 一、概要 |406 二、法人的機關與代理 |407 三、執(zhí)行法人或者非法人組織工作任務的人員與法人的關系(委托代理) |407 四、我國企業(yè)法人的機關 |408 五、我國非企業(yè)法人的機關 |408 第五節(jié) 法人的消滅 |408 一、法人的解散 |409 二、法人的清算 |410 第六節(jié) 外國法人 |413 一、外國法人的涵義 |413 二、對外國法人的認許 |413 第七章 非法人組織 |414 第一節(jié) 概要 |414 第二節(jié) 非法人組織的要件及與法人的實質(zhì)差別 |415 一、非法人組織的要件 |415 二、非法人組織與法人的實質(zhì)差別 |416 第三節(jié) 非法人組織的分類及其他問題 |417 一、非法人組織的分類 |417 二、非法人組織的其他問題 |417 第八章 權(quán)利客體 |419 第一節(jié) 概說 |419 一、權(quán)利客體的意義與關于物的立法成例 |419 二、權(quán)利標的 |420 三、關于財產(chǎn) |421 第二節(jié) 物 |422 一、物的涵義 |422 二、物的分類 |430 第二節(jié) 行為、權(quán)利、人身利益和智力成果 |450 第九章 民事權(quán)利的變動與民事法律行為 |452 第一節(jié) 民事權(quán)利的變動 |452 一、民事權(quán)利的發(fā)生 |452 二、民事權(quán)利的變更 |453 三、民事權(quán)利的消滅 |454 四、引起民事權(quán)利變動的原因 |454 第二節(jié) 法律行為概要 |454 一、法律行為概念的肇源、擴展、功能及內(nèi)容 |454 二、法律行為概念的價值與意蘊 |457 三、法律行為的涵義 |458 四、法律行為與意思表示 |459 五、法律行為與私法自治(意思自治) |460 六、私法自治原則與合同自由的關系 |462 七、私法自治原則的功能與限制 |463 八、私法自治的實踐 |465 第三節(jié) 法律行為的分類 |465 一、單獨行為(單方行為)、雙方行為(契約、合同)、 共同行為(合同行為、協(xié)同行為)及協(xié)約 |465 二、要式行為與不要式行為 |468 三、生前行為與死因行為 |469 四、財產(chǎn)行為與身份行為 |470 五、有因行為(要因行為)與無因行為 |471 六、要物行為與不要物行為 |473 七、有償行為與無償行為 |473 八、主行為與從行為 |474 九、獨立行為與補助行為 |475 十、負擔行為與處分行為 |475 十一、債權(quán)行為、物權(quán)行為與準物權(quán)行為 |478 十二、大量行為、協(xié)定行為與集團合同 |478 第四節(jié) 法律行為的成立、生效及標的 |479 一、法律行為的成立 |479 二、法律行為的生效 |480 三、法律行為的標的 |481 第五節(jié) 意思表示 |487 一、意思表示的涵義 |487 二、意思表示的構(gòu)造 |488 三、意思主義、表示主義及折中主義 |491 四、意思表示的效力發(fā)生(意思表示的生效) |492 五、到達主義 |495 六、發(fā)信主義 |497 七、承諾生效的發(fā)信主義與到達主義的比較 |497 八、依公示的意思表示(公示送達) |499 九、法律擬制 |500 十、意思表示的發(fā)出與撤回 |500 十一、意思表示的種類 |501 十二、意思表示的瑕疵(意思表示不真實) |503 第六節(jié) 法律行為附條件、附期限與附負擔 |527 一、法律行為附條件 |527 二、法律行為附期限 |537 三、法律行為附負擔 |541 第七節(jié) 法律行為的解釋 |542 一、法律行為解釋的必要性 |542 二、解釋的原則 |543 三、解釋的標準 |544 四、解釋意思表示的方法 |545 第八節(jié) 民事法律行為的效力 |547 一、民事法律行為概要 |547 二、無效的(民事)法律行為 |547 三、可撤銷的(民事)法律行為 |551 四、效力未定的(民事)法律行為 |557 第九節(jié) 公序良俗原則 |562 一、概述 |562 二、公序良俗違反行為的類型 |563 三、暴利行為與不公正交易 |566 四、顯失公平與乘人之危 |567 五、公序良俗違反的判定時期 |568 六、公序良俗違反的效果 |569 七、公序良俗違反與其他制度的關系 |570 第十章 代理 |572 第一節(jié) 概說 |572 一、代理的涵義、源起、確立及存在理由 |572 二、代理的法律本質(zhì) |575 三、代理的三面關系與本人的能力 |576 四、代理的分類 |578 五、代理的適用范圍 |583 六、與代理相類似的制度 |585 第二節(jié) 代理權(quán)(本人與代理人的關系) |591 一、代理權(quán)的地位與性質(zhì) |591 二、代理權(quán)的性質(zhì)應采權(quán)力說 |593 三、共同代理權(quán)與集合代理 |595 四、代理權(quán)發(fā)生的原因(代理權(quán)授予行為) |595 五、代理權(quán)與基礎關系的界分 |598 六、因被代理人欺詐而授予代理權(quán) |600 七、代理權(quán)濫用的禁止 |600 八、代理權(quán)的行使 |601 九、代理權(quán)的范圍(對外的權(quán)限范圍) |603 十、代理權(quán)的消滅 |606 第三節(jié) 代理行為 |608 一、代理行為的地位 |608 二、代理行為的成立 |609 三、代理行為的生效 |611 四、代理的效果 |613 第四節(jié) 委托代理 |614 一、關于委托授權(quán) |614 二、授權(quán)委托書 |617 第五節(jié) 法定代理與指定代理 |618 一、法定代理 |618 二、指定代理 |619 第六節(jié) 無權(quán)代理 |620 一、無權(quán)代理(廣義與狹義的無權(quán)代理)的涵義、特性與類型 |620 二、本人的追認與追認拒絕 |623 三、無權(quán)代理人的責任 |625 四、無權(quán)代理與表見代理的關系 |627 五、無權(quán)代理與繼承 |627 六、表見代理 |629 第十一章民事責任 |637 第一節(jié) 概述 |637 第二節(jié) 民事責任與債及民事責任與民事義務的界分、獨立和粘連 |638 第三節(jié) 《民法總則》對諸民事責任的厘定或明確 |640 一、民事責任的發(fā)生因由,尤其是份額(按份)責任、 連帶責任的法理及規(guī)則的厘定 |640 二、民事責任的承擔方式與不可抗力的界定、免責的集中統(tǒng)一的厘定 |643 三、正當防衛(wèi)和緊急避險,尤其是實施二者行為過當時的民事責任 |644 四、為匡正社會風氣而厘定的民事責任規(guī)則 |646 五、英雄烈士等的人格權(quán)益受保護規(guī)則 |647 六、違約責任與侵權(quán)責任競合時的責任承擔方式選擇 |649 七、民事主體同時承擔民事、行政或刑事責任時,民事責任優(yōu)先 |649 第十二章 訴訟時效 |651 第一節(jié) 時效概說 |651 一、時效的涵義、性質(zhì)與兩種時效類型 |651 二、時效的肇源與演進 |653 三、時效制度存在的理由與旨趣 |654 四、消滅時效的效果 |656 五、與消滅時效類似的制度 |656 第二節(jié) 訴訟時效的客體 |662 一、概述 |662 二、我國訴訟時效的客體 |664 第三節(jié) 訴訟時效的期間 |677 一、訴訟時效期間的分類 |677 二、普通訴訟時效期間 |677 三、最長訴訟時效期間 |679 四、普通、最長及特殊訴訟時效期間的適用原則 |680 第四節(jié) 訴訟時效的起算、中止、中斷和延長 |680 一、訴訟時效期間的起算 |680 二、訴訟時效的中止 |682 三、關于未成年人受性侵害的請求權(quán)的時效中止 |685 四、訴訟時效的中斷 |685 五、訴訟時效的延長 |688 第五節(jié) 訴訟時效完成后的法律效力 |688 一、訴訟時效的援用 |688 二、時效規(guī)定的強行性與時效期間屆滿后義務人之拋棄(放棄)時效利益 |691 三、訴訟時效完成對義務人的效力 |693 四、訴訟時效完成對權(quán)利人的效力 |694 五、義務人主張抗辯權(quán)后請求權(quán)的實現(xiàn)途徑 |696 六、訴訟時效的效力及于從權(quán)利 |698 第十三章 期日、期間及其計算 |699 第一節(jié) 期日與期間的意義 |699 一、時間的重要意義 |699 二、期日與期間的界分 |699 第二節(jié) 期日與期間的計算 |700 一、期間的計算方法 |700 二、期間的起算點 |701 三、期間的終止點 |701 四、期間末日的延長 |702 第十四章 民法世界的現(xiàn)況與其展望 |703 一、民法處理的問題與民法和憲法 |703 二、近年來民法修改的國際動向 |704 三、21世紀的民法指向的目標 |706 主要參考文獻 |711 后記 |716
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