《新三板常見法律問題案例指引及分析》： 

　　【案例19】 

　　聯(lián)佳股份【基】839920-一公司控股股東之配偶亦在公司擔任董事職務，但未將其認定為共同實際控制人 

　　【具體情況】 

　　廣東順德聯(lián)佳材料股份有限公司（以下簡稱“聯(lián)佳股份”或“公司”）控股股東與一董事為夫妻關系，但其未被認定為共同實際控制人。該認定是否合理且符合相關法律及業(yè)務規(guī)則的規(guī)定，對此，聯(lián)佳股份的法律意見書中作出了如下說明： 

　　4.馬劍江直接持有公司股份450萬股，持股比例為90%，為公司第一大股東；呂麗金擔任公司董事。馬劍江、呂麗金為夫妻關系。公司認定馬劍江為公司的實際控制人。請主辦券商及律師結合我國相關法律法規(guī)的規(guī)定、掛牌公司的相關案例、馬劍江和呂麗金共同財產的協(xié)議安排等情況核查未將公司實際控制人認定為馬劍江和呂麗金夫婦的依據(jù)及合理性。 

　　答復： 

　　一、調查程序 

　　本所經辦律師采取了包括但不限于如下核查方法：查閱《公司法》《首次公開發(fā)行并上市管理辦法》《（首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法）第十二條“實際控制人沒有發(fā)生變更”的理解和適用——證券期貨法律適用意見第1號》；查看公司登記的股權結構比例；查看公司三會一層制度；查詢全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)公告文件等。 

　　二、事實依據(jù) 

　　《公司法》關于實際控制人的認定條款及股份公司股東行使表決權的相關規(guī)定；《首次公開發(fā)行并上市管理辦法》對實際控制人定義的條款；《（首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法）第十二條“實際控制人沒有發(fā)生變更”的理解和適用——證券期貨法律適用意見第1號》關于被認定為實際控制人的規(guī)定；《婚姻法》及司法解釋關于夫妻共同財產的認定；公司三會一層制度中股東大會形成決議情況、董事會形成決議情況；全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)股票代碼838950（澳泰藥劑）、838586（三信防務）等相關案例。 

　　三、分析過程 

　　通過律師核查公司法理論、《公司法》中關于股份公司股東大會表決權的行使情況，律師認為公司股權具有人身性，其個人所代表的表決權屬于持股者本人。根據(jù)《首次公開發(fā)行并上市管理辦法》對實際控制人定義的條款；《（首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法）第十二條“實際控制人沒有發(fā)生變更”的理解和適用——證券期貨法律適用意見第1號》對共同控制權應符合的條件作了規(guī)定：發(fā)行人及其保薦人和律師主張多人共同擁有公司控制權的，應當符合以下條件：（1）每人都必須直接持有公司股份和／或者間接支配公司股份的表決權；（2）發(fā)行人公司治理結構健全、運行良好，多人共同擁有公司控制權的情況不影響發(fā)行人的規(guī)范運作；（3）多人共同擁有公司控制權的情況，一般應當通過公司章程、協(xié)議或者其他安排予以明確，有關章程、協(xié)議及安排必須合法有效、權利義務清晰、責任明確，該情況在最近3年內且在首發(fā)后的可預期期限內是穩(wěn)定、有效存在的，共同擁有公司控制權的多人沒有出現(xiàn)重大變更；（4）發(fā)行審核部門根據(jù)發(fā)行人的具體情況認為發(fā)行人應該符合的其他條件。 

　　根據(jù)公司實際情況，公司共計兩名股東，分別為馬劍江、馬劍峰，馬劍江持有公司90%股份，并擔任公司董事長兼總經理，具有《公司法》規(guī)定的股東表決權和公司治理的權利，根據(jù)《公司法》等規(guī)定及公司章程規(guī)定，對公司股東大會、董事會及公司經營情況具有控制權。 

　　根據(jù)《公司法》及公司章程規(guī)定，董事會決議由董事表決，公司共計五名董事，公司董事在法律和章程規(guī)定的范圍內行使表決的權利。 

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