《民法總則案例疏義及條文解析》對(duì)《民法總則》中的基本概念、基本制度和基本理論進(jìn)行疏義、以案釋法。雖然所選案例都是在《民法總則》頒布前發(fā)生的,且有些條文并沒有直接對(duì)應(yīng)的條例,但是李顯冬和郗偉明兩位教授借此書“借古疏義”,借助這些新近發(fā)生的親例恰到好處地解讀了《民法總則》的條文精神。
2017年3月15日,第十二屆全國(guó)人民代表大會(huì)第五次會(huì)議通過(guò)了《中華人民共和國(guó)民法總則》,標(biāo)志著我國(guó)民法典編纂開篇布局。在今后的一段時(shí)期內(nèi),《民法總則》和2020年前預(yù)期通過(guò)的其他分則共同組成的民法典,將會(huì)是我國(guó)民事主體據(jù)以開展民事活動(dòng),國(guó)家據(jù)以調(diào)整民事法律關(guān)系的基本準(zhǔn)則體系,它無(wú)疑是完善以憲法為核心的中國(guó)特色社會(huì)主義法律體系的重要組成部分。
制定一部民法典是中國(guó)民法學(xué)者的夙愿,我們這一代法學(xué)家為民法典的制定奮斗了一生,終于見證了《民法總則》的通過(guò)!睹穹ǹ倓t》作為民法典的開篇之作,在民法典中起統(tǒng)領(lǐng)性作用。有了它,下一步我們自然就可以加快編纂民法典各分編,這意味著新中國(guó)民法典編纂的第一步工作業(yè)已順利完成,離民法典的最終編纂完成又近了一步,因此媒體謂之"民法典時(shí)代"業(yè)已到來(lái)!睹穹ǹ倓t》作為民法典的重要內(nèi)容,是具有統(tǒng)率性和廣泛適用性的商品交換的行為規(guī)則。其以提取公因式的辦法,為新中國(guó)《民法典》編成,確立了基本的價(jià)值取向。
改羊開放三十多年來(lái),載們?nèi)〉昧素S碩的成米,中國(guó)由一窮二白的國(guó)家.變成了世界最大的經(jīng)濟(jì)體之一。我始終認(rèn)為,改革最核心的兩個(gè)問(wèn)題:其一是市場(chǎng),其二是法治,二者相輔相成。
在《民法通則》的起草過(guò)程中,我與王家福以及與已故學(xué)者佟柔、魏振瀛一同組成起草專家咨詢小組參與其中!睹穹ㄍ▌t》作為規(guī)范市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的民事基本法,明確了平等、自由、公平、誠(chéng)信四大原則,構(gòu)建了基本的民事法律制度框架,體現(xiàn)了市場(chǎng)法治的基本精神,時(shí)于社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)制度的構(gòu)建和完善可謂功不可沒。
《民法總則》總體上繼受了1986年《民法通則》的基本指導(dǎo)思想和體系,確立了整個(gè)民法典的基調(diào),為后續(xù)分則編的立法奠定了法律基礎(chǔ)。其宗旨是總結(jié)改革開放三十多年來(lái)的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn),只要沒有太大的錯(cuò)誤就用法律的形式鞏固下來(lái)。改革開放三十多年來(lái),農(nóng)村的改革規(guī)模很大,農(nóng)村土地從過(guò)去完全公有,到后來(lái)變?yōu)榧w所有但由農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)戶承包經(jīng)營(yíng),最后承包權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)的分離,實(shí)現(xiàn)規(guī)模化經(jīng)營(yíng)。城市里,《憲法》、《民法通則》過(guò)去都強(qiáng)調(diào)國(guó)有企業(yè)的不可動(dòng)搖的壟斷地位。現(xiàn)在看來(lái),民法總則已經(jīng)打破了國(guó)家的壟斷地位,體現(xiàn)了國(guó)家和其他民事主體法律地位的平等。
第一章 基本規(guī)定
第一條 【立法主旨】立法目的
第二條 【立法主旨】調(diào)整范圍
第三條 【立法主旨】權(quán)益保護(hù)原則
第四條 【立法主旨】平等原則
第五條 【立法主旨】自愿原則
第六條 【立法主旨】公平原則
第七條 【立法主旨】誠(chéng)信原則
第八條 【立法主旨】公序良俗原則
第九條 【立法主旨】生態(tài)保護(hù)原則
第十條 【立法主旨】法律適用原則
第十一條 【立法主旨】特別法優(yōu)先原則
第十二條 【立法主旨】適用范圍
第二章 自然人
第一節(jié) 民事權(quán)利能力和民事行為能力
第十三條 【立法主旨】自然人民事權(quán)利能力起止
第十四條 【立法主旨】自然人民事權(quán)利能力平等
第十五條 【立法主旨】自然人出生和死亡判斷標(biāo)準(zhǔn)
第十六條 【立法主旨】胎兒利益保護(hù)
第十七條 【立法主旨】成年人與未成年人年齡劃分
第十八條 【立法主旨】完全民事行為能力人標(biāo)準(zhǔn)
第十九條 【立法主旨】限制民事行為能力人標(biāo)準(zhǔn)
第二十條 【立法主旨】無(wú)民事行為能力人標(biāo)準(zhǔn)
第二十一條 【立法主旨】不能辨認(rèn)自己行為民事行為能力認(rèn)定
第二十二條 【立法主旨】不能完全辨認(rèn)自己行為民事行為能力認(rèn)定
第二十三條 【立法主旨】法定代理人
第二十四條 【立法主旨】無(wú)民事行為能力人或者限制民事行為能力人
第二十五條 【立法主旨】自然人住所
第二節(jié) 監(jiān)護(hù)
第二十六條 【立法主旨】法定監(jiān)護(hù)人義務(wù)
第二十七條 【立法主旨】未成年人監(jiān)護(hù)人
第二十八條 【立法主旨】無(wú)行為能力或者限制民事行為能力的成年人監(jiān)護(hù)
第二十九條 【立法主旨】遺囑指定監(jiān)護(hù)人
第三十條 【立法主旨】協(xié)議確定監(jiān)護(hù)人
第三十一條 【立法主旨】擔(dān)任監(jiān)護(hù)人爭(zhēng)議處理
第三十二條 【立法主旨】特定機(jī)構(gòu)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人情形
第三十三條 【立法主旨】協(xié)商監(jiān)護(hù)
第三十四條 【立法主旨】監(jiān)護(hù)人的職責(zé)與權(quán)利
第三十五條 【立法主旨】監(jiān)護(hù)人履行職責(zé)要求
第三十六條 【立法主旨】撤銷監(jiān)護(hù)人資格情形
第三十七條 【立法主旨】監(jiān)護(hù)資格被撤銷義務(wù)承擔(dān)
第三十八條 【立法主旨】監(jiān)護(hù)人資格恢復(fù)
第三十九條 【立法主旨】監(jiān)護(hù)關(guān)系的終止
第三節(jié) 宣告失蹤和宣告死亡
第四十條 【立法主旨】宣告失蹤的條件
第四十一條 【立法主旨】下落不明的起算時(shí)間
第四十二條 【立法主旨】失蹤人的財(cái)產(chǎn)代管
第四十三條 【立法主旨】財(cái)產(chǎn)代管人職責(zé)
……
第三章 法人
第四章 非法人組織
第五章 民事權(quán)利
第六章 民事法律行為
第七章 代理
第八章 民事責(zé)任
第九章 訴訟時(shí)效
第十章 期間計(jì)算
第十一章 附則
《民法總則案例疏義及條文解析》:
【條文釋解】(一)法人的章程就是法人治理結(jié)構(gòu)的憲章法人章程是指法人依法制定的、規(guī)定法人名稱、住所、經(jīng)營(yíng)范圍、經(jīng)營(yíng)管理制度等重大事項(xiàng)的基本文件,也是法人必備的規(guī)定法人組織及活動(dòng)基本規(guī)則的書面文件。法人章程是股東共同一致的意思表示,載明了法人組織和活動(dòng)的基本準(zhǔn)則。法人章程具有法定性、真實(shí)性、自治性和公開性的基本特征。作為法人組織與行為的基本準(zhǔn)則,法人章程對(duì)法人的成立及運(yùn)營(yíng)具有十分重要的意義,它既是法人成立的基礎(chǔ),也是法人賴以生存的靈魂。
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1.法人章程的法定性。法定性主要強(qiáng)調(diào)法人章程的法律地位、主要內(nèi)容及修改程序和效力都須由法律強(qiáng)制規(guī)定,任何法人都不得違反。法人章程是法人設(shè)立的必備條件之一,無(wú)論是設(shè)立有限責(zé)任公司,還是設(shè)立股份有限公司,都必須由全體股東或發(fā)起人訂立法人章程,并且必須在法人設(shè)立登記時(shí)提交公司登記機(jī)關(guān)進(jìn)行登記。
2.法人章程的真實(shí)性。真實(shí)性主要強(qiáng)調(diào)法人章程記載的內(nèi)容必須是客觀存在的且與實(shí)際相符的事實(shí)。
3法人章程的自治性。所謂自治性主要體現(xiàn)在:首先,法人章程作為一種行為規(guī)范,不是由國(guó)家而是由法人依法自行制訂的,是法人股東意思表示一致的結(jié)果;其次,法人章程是一種法律以外的行為規(guī)范,由法人自己來(lái)執(zhí)行,無(wú)須國(guó)家強(qiáng)制力來(lái)保證實(shí)施;最后,法人章程作為法人內(nèi)部規(guī)章,其效力僅及于法人和相關(guān)當(dāng)事人,而不具有普遍的約束力。
4.法人章程的公開性。公開性主要對(duì)股份有限公司而言。法人章程的內(nèi)容不僅要對(duì)投資人公開,還要對(duì)包括債權(quán)人在內(nèi)的一般社會(huì)公眾公開。
本條為《民法總則》新增條文,借鑒于《公司法》第11條的規(guī)定,對(duì)營(yíng)利法人制定法人章程作出規(guī)定。
【典型案例】徐某霞與癸洲報(bào)業(yè)賓館有限公司、第三人報(bào)業(yè)發(fā)展有限公司公司
決議效力確認(rèn)糾紛上訴案民事判決書②
2009年10月19日,原告徐某霞與第三人報(bào)業(yè)公司為設(shè)立被告報(bào)業(yè)賓館共同擬定了《癸洲報(bào)業(yè)賓館有限公司章程》,章程簽訂后,報(bào)業(yè)賓館于2009年10月22日在市工商局注冊(cè)成立,登記股東為徐某霞和報(bào)業(yè)公司。徐某霞認(rèn)為報(bào)業(yè)賓館章程中所規(guī)定應(yīng)由股東行使的權(quán)利,如董事會(huì)有權(quán)通過(guò)決議方式對(duì)報(bào)業(yè)賓館進(jìn)行解散等,違反公司法強(qiáng)制性規(guī)定,侵犯了股東合法權(quán)益。原告多次與第三人協(xié)商要對(duì)該條款進(jìn)行調(diào)整和規(guī)范,卻無(wú)法達(dá)成一致意見,故訴請(qǐng)確認(rèn)報(bào)業(yè)賓館章程第七條、第三十二條第二款無(wú)效。
【法理解讀】案涉公司章程將股東會(huì)的職權(quán)賦予了董事會(huì),該職權(quán)的賦予是經(jīng)全體股東即徐某霞、報(bào)業(yè)公司共同同意,法律并未排除董事會(huì)和股東會(huì)之間可以賦予履行對(duì)方的職權(quán),所以在經(jīng)全體股東(股東會(huì))同意、不違反法律強(qiáng)制性規(guī)定、也不損害他人利益時(shí),可將股東會(huì)的職權(quán)賦予董事會(huì),故徐某霞主張公司章程將股東會(huì)的職權(quán)賦予董事會(huì)行使違反法律強(qiáng)制性規(guī)定的理由不成立。原告徐某霞作為公司登記股東,如認(rèn)為公司章程內(nèi)容違反法律規(guī)定或不當(dāng),應(yīng)當(dāng)根據(jù)公司法規(guī)定提議股東會(huì)進(jìn)行修改,不能就此提起訴訟
……