為了適應(yīng)“以木材生產(chǎn)為主向以生態(tài)建設(shè)為主的轉(zhuǎn)變”,應(yīng)當(dāng)把我國《森林法》轉(zhuǎn)變?yōu)橐陨鷳B(tài)保護(hù)為主的森林法。森林法的基本制度應(yīng)當(dāng)有三個:森林規(guī)劃制度、森林生態(tài)補(bǔ)償制度和森林采伐制度。還應(yīng)當(dāng)完善命令+控制機(jī)制、規(guī)劃機(jī)制和激勵機(jī)制是森林法的三大機(jī)制,森林法的基本制度就表現(xiàn)為這三大機(jī)制。中國《森林法》的制度完善應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)森林法的歷史發(fā)展規(guī)律和結(jié)構(gòu)功能理論,其實(shí)質(zhì)或方向就是從林業(yè)法到森林法。
我國《林業(yè)法》過度到《森林法》,表明我國對森林作者的認(rèn)識過程,以及對環(huán)境的認(rèn)識。
我國現(xiàn)行《森林法》從制度建設(shè)和實(shí)際功能來看主要是一部林業(yè)法。為了適應(yīng)“以木材生產(chǎn)為主向以生態(tài)建設(shè)為主的轉(zhuǎn)變”,應(yīng)當(dāng)把《森林法》轉(zhuǎn)變?yōu)橐陨鷳B(tài)保護(hù)為主的森林法。生態(tài)文明這一新的文明形態(tài)需要構(gòu)建新的法學(xué)理論和法律制度,應(yīng)當(dāng)使《森林法》成為建設(shè)生態(tài)文明的重要陣地。美國森林法經(jīng)歷了一個產(chǎn)業(yè)法到環(huán)境法即林業(yè)法到森林法的發(fā)展過程,中國《森林法》正處于從林業(yè)法到森林法的發(fā)展過程之中,國際森林法規(guī)范也經(jīng)歷了這樣一個發(fā)展過程,把我國《森林法》的制度完善放到這種特定的歷史環(huán)境中去做具體的分析,從森林法產(chǎn)生、發(fā)展的歷史來科學(xué)、客觀地考察《森林法》的制度完善,找到的一個“歷史的概括”就是:森林法的制度完善的實(shí)質(zhì)與核心就是從林業(yè)法到森林法。
進(jìn)行《森林法》的制度完善必須進(jìn)行的具體的理論準(zhǔn)備是解決《森林法》的基本概念和理論基礎(chǔ)問題?茖W(xué)地確定《森林法》的基本概念以及理順其與相關(guān)概念的關(guān)系在一定程度上影響《森林法》制度完善和制度建設(shè)的質(zhì)量。修改《森林法》時,應(yīng)當(dāng)確定基本概念,理順基本概念和其他相關(guān)概念的關(guān)系。《森林法》的基本概念應(yīng)當(dāng)是“森林”!吧仲Y源”是我國《森林法》的一個專業(yè)術(shù)語,但不應(yīng)成為基本概念!吧帧备拍罹哂徐o態(tài)意義上和動態(tài)意義上的功能以及微觀意義上和宏觀意義上的功能。
森林法的義務(wù)本位理論從法律關(guān)系理論角度構(gòu)建了森林法的理論基礎(chǔ),認(rèn)為創(chuàng)設(shè)森林法只能以義務(wù)為起點(diǎn)、為核心來設(shè)計(jì)法律制度、法律原則。本書提出森林法的結(jié)構(gòu)功能理論假說,該理論假說不是要替代義務(wù)本位理論,而是與義務(wù)本位理論相競爭。森林法的結(jié)構(gòu)功能理論側(cè)重于保護(hù)森林整體功能的制度設(shè)計(jì),任何制度設(shè)計(jì)或制度完善都要以保護(hù)森林的整體功能為出發(fā)點(diǎn)和落腳點(diǎn)。森林法的結(jié)構(gòu)功能理論是以秩序思維為基礎(chǔ)的制度理論,是形式理性與實(shí)質(zhì)理性的平衡,所以,森林法的規(guī)范模式應(yīng)當(dāng)采取兩種形式:一種是“規(guī)則+例外”的模式,另一個應(yīng)當(dāng)是不確定的法律概念和概括條款的使用。
為了完善我國森林法制度,除了探討理論基礎(chǔ)之外,對中國森林法和美國森林法的歷史發(fā)展進(jìn)行比較研究是必要的。美國森林法的發(fā)展變化經(jīng)歷了三個階段:第一階段開始于1897年的《組織管理法》,這是一部木材管理法和森林保護(hù)法,是林業(yè)法的開端,也是森林法的開端;第二階段開始的標(biāo)志是1960年的《多用途利用——可持續(xù)生產(chǎn)法》,是資源管理法,是美國森林法的發(fā)展;第三階段開始的標(biāo)志是1976年的《國有森林管理法》,是生態(tài)系統(tǒng)保護(hù)法的開始,是美國森林法的繼續(xù)發(fā)展。森林法的發(fā)展變化是從林業(yè)法到森林法的過程,是從木材管理到資源管理再到生態(tài)系統(tǒng)管理的過程。從《組織管理法》到《多用途利用——可持續(xù)生產(chǎn)法》是從木材生產(chǎn)到資源管理的發(fā)展過程,是森林法的發(fā)展。從《多用途利用——可持續(xù)生產(chǎn)法》到《國有森林管理法》是從資源管理到生態(tài)系統(tǒng)保護(hù)的過程,是森林法的繼續(xù)發(fā)展,是從行政法到環(huán)境法的發(fā)展。我國森林法的發(fā)展也可以分為三個階段:木材管理、資源管理和生態(tài)保護(hù)階段。1963年《森林保護(hù)條例》標(biāo)志著中國林業(yè)法和森林法的產(chǎn)生,是森林法的木材管理階段的開始。1979年《森林法》和1984年《森林法》是中國森林法的發(fā)展階段:資源管理階段。從1979年《森林法》到1984年《森林法》是資源管理法的發(fā)展過程。1998年《森林法》是中國森林法的繼續(xù)發(fā)展階段:生態(tài)保護(hù)階段。1998年《森林法》通過新增森林生態(tài)補(bǔ)償制度和森林植被恢復(fù)費(fèi)、修改森林采伐制度等做法,加強(qiáng)了生態(tài)保護(hù)。從1984年《森林法》到1998年《森林法》,是一個從資源管理到生態(tài)保護(hù)的發(fā)展過程。中國《森林法》和美國森林法在歷史發(fā)展規(guī)律上基本相同。國際森林法規(guī)范也是這樣一個發(fā)展過程。我國《森林法》的制度完善應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)這個規(guī)律。
我國現(xiàn)行《森林法》的不足之處主要是立法目標(biāo)和制度建設(shè)沒有反映生態(tài)文明的要求,生態(tài)保護(hù)制度不足!渡址ā冯m然具有一定的環(huán)境法屬性,但主要還是一部林業(yè)法。完善森林法制度是我國林業(yè)歷史性轉(zhuǎn)變的要求、是與國際公約和決議接軌的要求。“生態(tài)文明”的價值理念正在為全社會所接受,森林法反映了市場機(jī)制、確立了政府干預(yù)機(jī)制的主導(dǎo)地位、以保護(hù)公共利益為宗旨,是制度完善的有利條件,使制度完善具有可行性。
森林法制度包括基礎(chǔ)制度、基本制度和其他制度;A(chǔ)制度包括森林分類制度、森林資源國家所有權(quán)制度和科學(xué)技術(shù)制度。森林分類制度根據(jù)森林功能的不同劃分公益林和商品林,是制度收益大于成本的要求,為森林法的制度完善提供了制度基礎(chǔ)。森林法的科學(xué)技術(shù)制度對于基本制度、其他制度的完善及運(yùn)作具有基礎(chǔ)性甚至決定性的意義。科學(xué)技術(shù)制度包括科學(xué)研究制度和技術(shù)創(chuàng)新制度,是生態(tài)系統(tǒng)管理法律制度設(shè)計(jì)的基礎(chǔ)和前提。國家所有權(quán)制度是森林法義務(wù)性規(guī)范的基石,科學(xué)的國家所有權(quán)制度是科學(xué)設(shè)計(jì)義務(wù)性規(guī)范的基礎(chǔ)和前提。《森林法》中的國家所有權(quán)應(yīng)當(dāng)區(qū)分為民法上的所有權(quán)和行政法上的所有權(quán)。商品林的國家所有權(quán)是民法上的所有權(quán),公益林的國家所有權(quán)是行政法上的所有權(quán)。森林資源的國家所有權(quán)應(yīng)當(dāng)是政府所有權(quán),是政府分級所有權(quán)。應(yīng)當(dāng)把公益林的集體所有權(quán)改造為行政法上的所有權(quán),把商品林的集體所有權(quán)改造為民法上的所有權(quán)。與國家所有權(quán)一樣,改造后的所有權(quán)也是政府分級所有。
森林法的基本制度應(yīng)當(dāng)有三個:森林規(guī)劃制度、森林生態(tài)補(bǔ)償制度和森林采伐制度。這三個基本制度對森林法的制度創(chuàng)新具有決定性的意義。《森林法》除了直接的命令+控制機(jī)制外,還應(yīng)當(dāng)完善規(guī)劃機(jī)制和經(jīng)濟(jì)激勵機(jī)制。命令+控制機(jī)制、規(guī)劃機(jī)制和激勵機(jī)制是森林法的三大機(jī)制,森林法的基本制度就表現(xiàn)為這三大機(jī)制。森林規(guī)劃是森林法上一種獨(dú)立的活動方式,是一種法律形式,是森林法上典型的法律行為。作為指令性規(guī)劃,森林規(guī)劃是規(guī)章,也可以是其他類型的抽象行政行為。規(guī)章是法律規(guī)范,具有法律約束力。如果森林法明確規(guī)定森林規(guī)劃的法律效力,森林規(guī)劃作為“準(zhǔn)法律”才具有真正的“法律約束力”。規(guī)劃一經(jīng)批準(zhǔn),規(guī)劃制定機(jī)關(guān)與該規(guī)劃涉及的利害關(guān)系人之間的公法法律關(guān)系依據(jù)該規(guī)劃內(nèi)容確定,森林規(guī)劃是行為自治的法律依據(jù)。森林生態(tài)補(bǔ)償制度的內(nèi)容除了補(bǔ)償主體、補(bǔ)償對象與補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn),補(bǔ)償?shù)膶?shí)施機(jī)制是一個重大問題,事關(guān)補(bǔ)償主體、補(bǔ)償對象與補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的科學(xué)確定。目前我國的森林生態(tài)補(bǔ)償是通過行政合同進(jìn)行的,生態(tài)補(bǔ)償合同是一種命令控制+誘導(dǎo)的復(fù)合型機(jī)制。生態(tài)補(bǔ)償運(yùn)行的另一個機(jī)制是《京都議定書》規(guī)定的聯(lián)合執(zhí)行機(jī)制和清潔發(fā)展機(jī)制,這主要是市場機(jī)制。行政合同機(jī)制和市場機(jī)制都是激勵機(jī)制,生態(tài)補(bǔ)償制度的目的是向森林生態(tài)系統(tǒng)保護(hù)者提供適當(dāng)?shù)募,引?dǎo)他們?nèi)ケWo(hù)自然生態(tài)系統(tǒng)。我國《森林法》形成了“以采伐限額管理為核心,年度木材生產(chǎn)計(jì)劃、采伐許可和伐后更新制度等內(nèi)容為具體內(nèi)容”的森林采伐全過程全方位的管理制度體系。制度完善的主要內(nèi)容包括:提高森林經(jīng)營方案制度的法律地位、引入總量控制制度,這是資源管理的需要;使生態(tài)補(bǔ)償應(yīng)當(dāng)成為森林采伐制度的一部分,應(yīng)當(dāng)把環(huán)境影響評價引入森林采伐制度當(dāng)中,這是生態(tài)保護(hù)的需要。
美國森林法是從林業(yè)法到森林法的發(fā)展過程,是從木材管理法到森林資源管理法再到生態(tài)保護(hù)法的過程,中國《森林法》和美國森林法的歷史發(fā)展規(guī)律基本相同。森林法的結(jié)構(gòu)功能理論要求以生態(tài)系統(tǒng)保護(hù)為制度建設(shè)的出發(fā)點(diǎn),進(jìn)行森林資源管理,這是森林法歷史發(fā)展規(guī)律的要求。中國《森林法》的制度完善應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)森林法的歷史發(fā)展規(guī)律和結(jié)構(gòu)功能理論,其實(shí)質(zhì)或方向就是從林業(yè)法到森林法。
肖彥山,男,1966年8月出生,黑龍江省拜泉縣人,經(jīng)濟(jì)法學(xué)碩士,中國海洋大學(xué)法政學(xué)院環(huán)境法學(xué)專業(yè)在讀博士,石家莊經(jīng)濟(jì)學(xué)院法政學(xué)院副教授,研究方向:自然資源法、環(huán)境法學(xué)基本理論。
摘要…001
導(dǎo)論…001
第一章森林的價值…030
第一節(jié)森林的價值形態(tài)…030
第二節(jié)森林問題…036
第三節(jié)森林法價值目標(biāo)的發(fā)展變化…040
第二章森林法理論問題界定…045
第一節(jié)中國《森林法》基本概念的確定…045
第二節(jié)森林法的理論基礎(chǔ)…062
第三章中國和美國森林法的產(chǎn)生與發(fā)展…084
第一節(jié)美國森林法的產(chǎn)生和發(fā)展…084
第二節(jié)中國森林法律制度的產(chǎn)生與發(fā)展…102
第三節(jié)中國《森林法》修改的方案選擇——對美國森林法的
借鑒…128
第四章國際環(huán)境法視野下的森林法律制度…137
第一節(jié)國際環(huán)境法視野下的森林法規(guī)范…138
第二節(jié)國際森林法規(guī)范確立的國際法機(jī)制…145
第五章中國森林法律制度的成功與不足…151
第一節(jié)中國《森林法》的指導(dǎo)思想…151
第二節(jié)中國《森林法》的成功…154
第三節(jié)中國《森林法》的不足…159
第六章中國《森林法》制度完善的必要性與可行性…167
第一節(jié)中國《森林法》制度完善的必要性…167
第二節(jié)中國《森林法》制度完善的可行性…173
第三節(jié)《森林法》制度完善的路徑…186
第四節(jié)《森林法》制度完善的標(biāo)準(zhǔn)…190
第七章中國《森林法》的制度完善…201
第一節(jié)中國森林法的基本原則…202
第二節(jié)中國《森林法》的基礎(chǔ)制度…209
第三節(jié)中國《森林法》的基本制度…259
參考文獻(xiàn)…301