2017年3月15日,《民法總則》由全國人大審議通過。民法總則是頒布民法典的重要步驟,對(duì)于民法典的制定起著統(tǒng)領(lǐng)和統(tǒng)帥的作用。因此,理解民法總則背后的立法原理和立法考量具有重要意義!短煜·法學(xué)新經(jīng)典
民法典總則之理論與立法研究(第2版)》作者為北京大學(xué)尹田教授,對(duì)民法總則制定的背景、法理基礎(chǔ)和立法思路都進(jìn)行了系統(tǒng)的闡釋,便于法律工作者更好地理解民法總則條文背后的法理基礎(chǔ)和含義。
在很多民法著作中,理論與立法之間的關(guān)系,常常忽近忽遠(yuǎn)(有時(shí)為立法而理論,有時(shí)則為理論而理論),而在法律頒布后,此前的很多理論書籍常常瞬間變成垃圾,迅速被一堆法條的注釋讀物所替代。但支撐法條的理論演進(jìn)過程,是正確認(rèn)識(shí)和理解法律*為重要的資源,而法條自身的演變和固定的歷史,也是正確解釋和適用法律*為重要的依據(jù)。
《天下·法學(xué)新經(jīng)典 民法典總則之理論與立法研究(第2版)》的寫作動(dòng)機(jī),在于直接為中國民法典總則編的規(guī)范選擇和擬定,提供系統(tǒng)的理論支持,其第1版從2005年動(dòng)筆,完成并出版于2010年,其中所提出的立法建議稿,曾提供給全國人大法工委作為立法參考。2017年3月《民法總則》頒布后,筆者將其此前參與的立法和理論研討經(jīng)歷,作為本書第2版所補(bǔ)充的基本內(nèi)容。由此,《天下·法學(xué)新經(jīng)典 民法典總則之理論與立法研究(第2版)》貫通了至今十幾年間,中國民法典總則編從理論準(zhǔn)備到立法完成的全部過程,展示了相關(guān)理論和立法爭(zhēng)議的來龍去脈,為了解《民法總則》的理論依據(jù)和立法背景,提供了完整和充分的資料。
尹田,1954年2月出生,四川宜賓人,1983年畢業(yè)于西南政法大學(xué)法律系,后留校任教,1986年被破格評(píng)為講師,1992年被評(píng)為副教授,1992年由國家教委公派赴法國圖盧茲社會(huì)科學(xué)大學(xué)留學(xué),1993年年底回國后任西南政法大學(xué)法國法研究中心主任、碩士研究生導(dǎo)師,1995年被破格評(píng)為教授,同年任法律系主任,1997年任博士研究生導(dǎo)師。1999年6月調(diào)北京大學(xué)法學(xué)院任教授、博士研究生導(dǎo)師、民法研究中心主任,兼任中國法學(xué)會(huì)理事、中國法學(xué)會(huì)民法學(xué)研究會(huì)副會(huì)長、中國法學(xué)會(huì)保險(xiǎn)法學(xué)研究會(huì)會(huì)長,F(xiàn)任北京理工大學(xué)珠海學(xué)院特聘教授。
從1984年起,發(fā)表學(xué)術(shù)論文170多篇,出版專著、譯著、教材20多本。主要個(gè)人專著和譯著有:《民事法律行為與代理制度研究》(重慶大學(xué)出版社1993年出版)、《法國現(xiàn)代合同法》(法律出版社1995年第一版,2009年第二版;繁體字版《法國現(xiàn)代契約法》由臺(tái)灣五南圖書出版公司于1999年出版)、《法國物權(quán)法》(法律出版社1998年第一版,2009年第二版;同名著作繁體字版由臺(tái)灣五南圖書出版公司于1999年出版)、《阿爾及利亞民法典》(廈門大學(xué)出版社2002年第一版,2013年第二版)、《民事主體制度理論和立法研究》(法律出版社2003年出版)、《物權(quán)法理論評(píng)析與思考》(中國人民大學(xué)出版社2004年第一版,2008年第二版)、《民法思維之展開》(北京大學(xué)出版社2008年第一版,2014年第二版)、《物權(quán)法》(北京大學(xué)出版社2013年第一版,2017年第二版)。
第一編民法典總則的意義
第一章民法典總則的地位與功能
第一節(jié)中國民法的法典化
一、民法法典化與反法典化的背景與現(xiàn)狀
二、中國民法法典化之原因
第二節(jié)民法典總則與民法典立法體系模式
一、問題的提出
二、《德國民法典》設(shè)置總則的奧秘
三、民法典總則與物文主義
四、中國民法典是否需要總則
第二章民法典總則的內(nèi)容結(jié)構(gòu)
第一節(jié)《德國民法典》的模式及我國立法有關(guān)草案的選擇
一、《德國民法典》總則的內(nèi)容結(jié)構(gòu)
二、我國民法典立法草案和學(xué)者建議稿的設(shè)計(jì)
第二節(jié)權(quán)利客體在民法典中的正確位置
一、權(quán)利客體辨析
二、權(quán)利客體在民法典中的安排
第三節(jié)權(quán)利之一般規(guī)定的取舍
一、概說
二、對(duì)我國2002年民法典草案及建議稿的評(píng)價(jià)
第四節(jié)民事責(zé)任之一般規(guī)定的技術(shù)障礙
一、民事責(zé)任的特性
二、民事責(zé)任的獨(dú)立成章與侵權(quán)責(zé)任的獨(dú)立成編
第五節(jié)時(shí)效制度的妥當(dāng)安排
一、立法例及其評(píng)價(jià)
二、取得時(shí)效規(guī)定于物權(quán)編的必要性
第六節(jié) 我國《民法總則》的立法選擇
一、2016年草案的立法設(shè)計(jì)及其討論
二、《民法總則》的選擇
第三章民法調(diào)整對(duì)象的理論檢討與立法表達(dá)
第一節(jié)民法調(diào)整對(duì)象的理論價(jià)值和實(shí)際意義
一、概說
二、平等主體關(guān)系說評(píng)價(jià)
三、民法調(diào)整對(duì)象之立法表達(dá)的意義
第二節(jié)民法調(diào)整對(duì)象的具體范圍
一、概說
二、人身關(guān)系流變考
三、人格關(guān)系的性質(zhì)
四、身份關(guān)系辨析
五、平等主體及其范圍
第三節(jié)國家在民法上的地位
一、問題的由來
二、既有理論及其矛盾
三、國家所有權(quán)的物權(quán)法地位
四、結(jié)論
第四節(jié)集體在民法上的地位
一、農(nóng)村集體的民法地位
二、城鎮(zhèn)集體的民法地位
第五節(jié)非法人組織在民法上的地位
一、概說
二、大陸法系各主要國家及地區(qū)的相關(guān)理論和立法
三、結(jié)論
第六節(jié)民法調(diào)整對(duì)象的立法表達(dá)
一、各國立法例
二、我國民法典草案及建議稿的設(shè)計(jì)
三、評(píng)價(jià)及立法建議
四、我國《民法總則》的立法表述
第四章民法基本原則及其立法表達(dá)
第一節(jié)民法基本原則的意義及其立法表達(dá)形式
一、民法基本原則的意義
二、民法基本理念的歷史發(fā)展
三、民法基本原則的立法表達(dá)形式
四、立法選擇
第二節(jié)平等原則的理解和適用
一、平等原則的含義
二、平等原則在財(cái)產(chǎn)法中的適用
第三節(jié)意思自治原則的地位
一、概說
二、意思自治原則在近代民法上的地位
三、意思自治原則在現(xiàn)代民法上的地位
四、意思自治原則在中國民法上的價(jià)值及其立法表達(dá)
第四節(jié)誠實(shí)信用原則的意義
一、歷史沿革
二、誠實(shí)信用原則的本質(zhì)和作用
第五節(jié)公序良俗原則的法律適用
一、各國家或地區(qū)立法例及理論分歧
二、公共秩序的淵源及其法律適用
三、善良風(fēng)俗的淵源及其法律適用
第六節(jié)《民法總則》對(duì)基本原則的立法確認(rèn)
一、《民法總則草案(第一次審議稿)》的相關(guān)規(guī)定及其討論
二、《民法總則》的立法選擇
第二編自然人的民法地位
第五章自然人的人格與權(quán)利能力
第一節(jié)自然人的權(quán)利能力的本質(zhì)
一、從人格到權(quán)利能力的歷史演進(jìn)
二、關(guān)于權(quán)利能力本質(zhì)的結(jié)論
第二節(jié)自然人權(quán)利能力的取得
一、自然人出生的法律意義
二、胎兒利益的保護(hù)
第三節(jié)自然人權(quán)利能力的消滅
一、自然人死亡的法律效果
二、死亡的判斷標(biāo)準(zhǔn)及死亡證明
三、同時(shí)遇難之死亡時(shí)間推定
第六章自然人的行為能力
第一節(jié)自然人行為能力的性質(zhì)與特征
一、自然人行為能力的性質(zhì)
二、行為能力與其他法律資格的關(guān)系
第二節(jié)自然人行為能力的限制
一、大陸法系國家和地區(qū)立法概況
二、我國《民法總則》有關(guān)自然人行為能力的規(guī)定之評(píng)價(jià)
第七章宣告失蹤與宣告死亡
第一節(jié)立法模式及其選擇
一、各國主要立法模式
二、各國立法模式之比較及選擇
第二節(jié)宣告失蹤
一、宣告失蹤的條件
二、宣告失蹤的效果
三、失蹤宣告的撤銷
第三節(jié)宣告死亡
一、宣告死亡的意義和效果
二、宣告死亡的條件
三、被宣告死亡的人重新出現(xiàn)的法律效果
第八章人格權(quán)的本質(zhì)及其民法保護(hù)
第一節(jié)人格權(quán)民法保護(hù)概況
一、近現(xiàn)代民法中的人格權(quán)保護(hù)
二、中國的立法實(shí)踐與立法爭(zhēng)論
第二節(jié)人格權(quán)的本質(zhì)及其立法模式
一、人格的本質(zhì)及其與人格權(quán)的關(guān)系
二、人格權(quán)的本質(zhì)
三、人格權(quán)的私權(quán)化與人格權(quán)向憲法權(quán)利的回歸
四、人格權(quán)獨(dú)立成編的理論漏洞
五、人格權(quán)獨(dú)立成編在法律適用上的弊端
六、人格權(quán)獨(dú)立成編的技術(shù)障礙
七、《民法總則》的立法選擇
第三節(jié)人格權(quán)概括保護(hù)的立法模式:一般人格權(quán)概念的廢除
一、概說
二、一般人格權(quán)的由來及有關(guān)其性質(zhì)的學(xué)說
三、以人格權(quán)保護(hù)的一般條款取代一般人格權(quán)的理由
四、人格權(quán)保護(hù)一般條款的價(jià)值
第四節(jié)各種具體人格權(quán)的民法保護(hù)
一、生命權(quán)、身體權(quán)、健康權(quán)的民法保護(hù)
二、姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、隱私權(quán)的民法保護(hù)
三、其他人格權(quán)的立法安排
第九章自然人的住所
第一節(jié)自然人住所的確定
一、住所的意義
二、住所的確定方法
第二節(jié)自然人住所的分類
第三編法人的民法地位
第十章團(tuán)體人格的本質(zhì)
第一節(jié)團(tuán)體人格的法律基礎(chǔ)
一、法人制度的產(chǎn)生
二、有關(guān)法人本質(zhì)的各種學(xué)說及其評(píng)價(jià)
第二節(jié)法人分類的立法選擇
一、傳統(tǒng)民法對(duì)法人的分類
二、我國《民法通則》對(duì)法人的分類及其評(píng)價(jià)
三、立法模式選擇
第十一章法人人格權(quán)之否定
第一節(jié)團(tuán)體人格的法律屬性
一、概述
二、團(tuán)體人格與自然人人格的本質(zhì)區(qū)別
第二節(jié)法人人格權(quán)之有無
一、概述
二、法人無人格權(quán)的理由
三、《民法總則》的立法選擇
第十二章法人的權(quán)利能力與行為能力
第一節(jié)法人的權(quán)利能力
一、法人的權(quán)利能力概念辨析
二、法人得享有的具體權(quán)利的范圍
第二節(jié)法人的行為能力和責(zé)任能力
一、法人的行為能力
二、法人的責(zé)任能力
第十三章法人的設(shè)立與消滅
第一節(jié)法人設(shè)立之立法模式
一、歷史演變
二、現(xiàn)代各國家和地區(qū)立法模式
第二節(jié)法人成立的條件與程序
一、法人成立的條件
二、法人的登記
三、法人的住所
第三節(jié)法人的機(jī)關(guān)及其民法地位
一、法人機(jī)關(guān)及其構(gòu)成
二、法人的法定代表人之民法地位
第四節(jié)法人的消滅
一、法人的消滅的法定事由
二、清算
第四編法律行為制度
第十四章法律行為的意義
第一節(jié)法律行為理論的價(jià)值
一、法律行為概念的來源與定義
二、法律行為理論的貢獻(xiàn)
第二節(jié)中國民法中的法律行為
一、法律行為性質(zhì)的改造
二、對(duì)改造的評(píng)價(jià)及《民法總則》的矯正
第十五章法律行為的特征和分類
第一節(jié)法律行為與準(zhǔn)法律行為
一、法律行為的特征
二、準(zhǔn)法律行為
三、法律行為的基本分類
第二節(jié)物權(quán)行為與債權(quán)行為、負(fù)擔(dān)行為與處分行為分類之檢討
一、物權(quán)行為與債權(quán)行為
二、負(fù)擔(dān)行為與處分行為
第三節(jié)有因行為與無因行為分類之邏輯錯(cuò)位
一、德國民法上的有因與無因
二、簡(jiǎn)要評(píng)論
第十六章法律行為的要件
第一節(jié)法律行為的成立要件
一、法律行為成立、有效與生效之辨析
二、成立要件的立法選擇
第二節(jié)法律行為的有效要件
一、概說
二、法律行為違法性的判斷
三、《民法總則》的立法選擇
第三節(jié)法律行為的生效要件
一、法律行為的法定生效要件
二、法律行為所附條件或者期限性質(zhì)之辨析
三、附條件法律行為的法律規(guī)制
四、遺囑行為之附條件或附期限
第四節(jié)法律行為的解釋
一、法律行為解釋的目的
二、法律行為解釋原則的立法模式
三、我國民法上的法律行為解釋
第十七章意思表示不真實(shí)的法律判斷
第一節(jié)意思表示不真實(shí)的類型化
一、意思表示的傳統(tǒng)理論及其評(píng)價(jià)
二、意思表示不真實(shí)的類型化處理
第二節(jié)虛假表示及其法律效果
一、虛假表示的概念
二、虛假表示的效果
第三節(jié)重大誤解的法律適用
一、誤解的特征
二、誤解方主觀心理狀態(tài)的效果
第四節(jié)欺詐的法律判斷
一、欺詐的法律效果
二、欺詐行為及欺詐故意的表現(xiàn)方式
第五節(jié)脅迫的構(gòu)成要件
一、脅迫的特征
二、脅迫的構(gòu)成要件及其分析
第六節(jié)乘人之危與顯失公平的性質(zhì)及其立法安排
一、概述
二、法國民法有關(guān)乘人之危與合同損害的立法安排
三、德國民法及其他國家或地區(qū)民法上的暴利行為
四、我國的立法模式之變化
第十八章法律行為的無效及其效果
第一節(jié)概述
第二節(jié)法律行為的絕對(duì)無效與相對(duì)無效
一、分類的意義
二、絕對(duì)無效與相對(duì)無效的具體范圍
三、相對(duì)無效法律行為之變更權(quán)的立法糾正
四、法律行為無效的溯及力
五、法律行為無效的對(duì)抗力
第三節(jié)主張法律行為無效的權(quán)利之歸屬及其行使
一、權(quán)利人范圍
二、權(quán)利的行使方式
三、權(quán)利的消滅原因
第四節(jié)法律行為無效的效果
一、概說
二、法律行為無效后的財(cái)產(chǎn)返還
第五編代 理 制 度
第十九章代理的性質(zhì)
第一節(jié)代理制度獨(dú)立存在的價(jià)值
一、授權(quán)行為的獨(dú)立性
二、授權(quán)行為的無因性
三、代理關(guān)系的抽象性與獨(dú)立性
四、我國的立法選擇
第二節(jié)顯名主義及其發(fā)展
一、代理的立法安排
二、我國《合同法》對(duì)顯名主義的突破
三、《合同法》第403條與有關(guān)行紀(jì)合同的規(guī)定的沖突與化解
四、《民法總則》的立法安排
第三節(jié)代理的適用范圍
一、代理人的獨(dú)立地位
二、代理適用范圍的確定
第四節(jié)代理權(quán)與代理行為
一、代理權(quán)的性質(zhì)
二、代理行為的要件
三、代理行為的效果歸屬
第二十章法定代理權(quán)
第一節(jié)法定代理權(quán)的享有及其權(quán)限
一、法定代理與指定代理
二、監(jiān)護(hù)人的法定代理權(quán)
三、失蹤人之財(cái)產(chǎn)代管人的法定代理權(quán)
四、夫妻家事代理權(quán)
第二節(jié)法定代理權(quán)的行使與消滅
一、法定代理權(quán)的行使
二、法定代理權(quán)的消滅
第二十一章委托代理權(quán)
第一節(jié)授權(quán)行為
一、授權(quán)行為的性質(zhì)
二、本人及代理人的行為能力
三、授權(quán)形式及授權(quán)范圍
四、授權(quán)行為無效的效果
五、授權(quán)不明的法律效果
第二節(jié)委托代理權(quán)行使的限制
一、代理權(quán)濫用之禁止
二、違法代理之禁止
三、擅自轉(zhuǎn)委托之禁止
四、共同代理人單獨(dú)行使代理權(quán)之禁止
第三節(jié)委托代理權(quán)的消滅
一、委托代理權(quán)的消滅事由
二、委托代理權(quán)消滅的效力
第二十二章無權(quán)代理
第一節(jié)無權(quán)代理的法律特性
一、無權(quán)代理的概念及其發(fā)生原因
二、廣義無權(quán)代理與狹義無權(quán)代理區(qū)分之否定
三、無因管理中的無權(quán)代理
第二節(jié)委托代理中之無權(quán)代理的一般效果
一、概述
二、本人的承認(rèn)權(quán)和拒絕權(quán)
三、相對(duì)人的催告權(quán)和撤回權(quán)
四、無權(quán)代理人的責(zé)任
第三節(jié)表見代理的立法選擇
一、表見代理的制度價(jià)值
二、我國學(xué)界有關(guān)表見代理構(gòu)成要件的論爭(zhēng)
三、表見代理成立要件缺陷之彌補(bǔ)
四、《民法總則》的立法選擇
第六編訴訟時(shí)效制度
第二十三章時(shí)效的本質(zhì)及訴訟時(shí)效立法模式之評(píng)價(jià)
第一節(jié)時(shí)效制度正當(dāng)性研究
一、既有理論之概述
二、批判性分析
第二節(jié)時(shí)效規(guī)范的特性
一、時(shí)效規(guī)范的強(qiáng)制性
二、時(shí)效規(guī)范的援用
第三節(jié)我國訴訟時(shí)效之立法模式評(píng)價(jià)
一、訴訟時(shí)效與消滅時(shí)效的關(guān)系
二、消滅時(shí)效客體之立法選擇
三、我國立法模式選擇
第二十四章訴訟時(shí)效的適用范圍、效力和期間
第一節(jié)訴訟時(shí)效的適用范圍研究
一、既有理論之分析
二、關(guān)于訴訟時(shí)效僅適用于債權(quán)的論證
三、關(guān)于非屬實(shí)體權(quán)利的請(qǐng)求權(quán)不適用訴訟時(shí)效的問題
四、《民法總則》的立法選擇
第二節(jié)訴訟時(shí)效的效力
一、訴訟時(shí)效效力之范圍
二、時(shí)效利益的放棄
第三節(jié)訴訟時(shí)效期間
一、各個(gè)國家和地區(qū)立法例
二、我國訴訟時(shí)效期間
第二十五章訴訟時(shí)效期間的計(jì)算
第一節(jié)訴訟時(shí)效的起算
一、起算原則
二、幾種特殊情況的處理
第二節(jié)訴訟時(shí)效的中止
一、時(shí)效之停止與時(shí)效不完成
二、中止的條件
三、中止的效力
第三節(jié)訴訟時(shí)效的中斷
一、中斷事由
二、中斷的效力
三、訴訟時(shí)效的延長
附錄一:《中華人民共和國民法典總則編》草案建議稿
附錄二:《中華人民共和國民法典債權(quán)編訴訟時(shí)效章》
草案建議稿
主要參考文獻(xiàn)