在慶祝中華人民共和國成立70周年之際,我們推出這套法律社會(huì)學(xué)的研究叢書,是要通過深入的探討去發(fā)現(xiàn)中國法治理論及實(shí)踐所內(nèi)含的發(fā)展邏輯。本書是紀(jì)念改革開放40年法律社會(huì)學(xué)研究叢書之一。中國改革開放事業(yè)之所以偉大,是因?yàn)橹袊谶@短短40年內(nèi)走完了其他國家要幾個(gè)世紀(jì)走完的路,中國由獨(dú)立而變得富裕、強(qiáng)盛。法治中國的發(fā)展伴隨著這整個(gè)的過程。
既有助于我們看到一個(gè)有別于當(dāng)下研究所呈現(xiàn)的法學(xué)知識格局,更有助于我們了解過去、剖析現(xiàn)在和展望未來,進(jìn)而對有中國特色社會(huì)主義法治、法律制度、法學(xué)理論建設(shè)產(chǎn)生和發(fā)展起到不可估量的作用。我們有必要較寬泛地去看待這個(gè)問題,因?yàn)橥ㄟ^大家的努力可以提出新觀點(diǎn)、新思想,有效推進(jìn)法治理論、法治實(shí)踐的進(jìn)步。
本法律社會(huì)學(xué)研究叢書正是體現(xiàn)了這樣思考的本意,就法治思想在文學(xué)作品中的推進(jìn)、法治思想在影視作品中的推進(jìn)、法學(xué)研究話語的歷史性轉(zhuǎn)化、法治第三方評估實(shí)踐在中國的發(fā)展、人民調(diào)解制度的事業(yè)與中國的改革開放、當(dāng)代中國法治建設(shè)的若干問題等做了具有拋磚引玉性的探索。
作為本叢書的總序,這里試圖只說明一個(gè)問題,即如何理解法律社會(huì)學(xué)在當(dāng)代中國法治實(shí)踐中特有的價(jià)值。當(dāng)代中國法治實(shí)踐是和中國現(xiàn)在正在進(jìn)行著的改革開放事業(yè)緊密相聯(lián)系的,F(xiàn)代化發(fā)展的深入,市場經(jīng)濟(jì)全方位的展開,高科技的進(jìn)步把人們帶進(jìn)網(wǎng)絡(luò)時(shí)代等,使得社會(huì)的治理方式必須做根本的調(diào)整,唯法治是對當(dāng)代中國社會(huì)有效的治理方式。而法治總與民主相連,其要義在于使法律從作為國家或政府對社會(huì)控制的手段,轉(zhuǎn)變?yōu)榧s束政府權(quán)力、有效治理社會(huì)的權(quán)威,國家的權(quán)力服從于社會(huì)公眾的共同意志。這種社會(huì)治理方式的進(jìn)步當(dāng)然很明顯,即擺脫了過去人們習(xí)慣的有血緣性、倫理性特征的人治治理方式。在社會(huì)治理中,人作為社會(huì)主體以一種全新的方式得到了表現(xiàn)。
但從當(dāng)代中國改革開放的進(jìn)步和法治的發(fā)展來看,人們對法治實(shí)踐的研究方法而言,筆者認(rèn)為先后經(jīng)歷有價(jià)值分析方法、規(guī)范分析方法分別占據(jù)主導(dǎo)地位的歷史階段。20世紀(jì)80年代到90年代的中期,可以認(rèn)為價(jià)值分析方法占據(jù)著主導(dǎo)的位置。價(jià)值分析方法通過批判的邏輯與方法,摧枯拉朽地將與法治建設(shè)相抵牾的各種要素加以批判,最為重要的成果就是從以階級斗爭為綱的思維范式中走了出來,并迅速地倡導(dǎo)權(quán)利本位理論、法治現(xiàn)代化理論等。但解構(gòu)有余建構(gòu)不足則是價(jià)值分析方法最為學(xué)界所詬病的。20世紀(jì)90年代至2011年,以有中國特色社會(huì)主義法律體系完成為時(shí)段,可以說規(guī)范分析方法逐步占據(jù)法治實(shí)踐研究的主導(dǎo)地位。規(guī)范分析方法通過對所謂國外先進(jìn)制度的引進(jìn)、移植或模仿,使得中國快速地建構(gòu)起系統(tǒng)完備、結(jié)構(gòu)合理的法律體系來,但至于正式的法律制度的法律設(shè)施效果如何則超越了規(guī)范分析方法的視域。上述兩種法學(xué)研究方法對中國法治建設(shè)在不同的歷史時(shí)段都發(fā)揮了重要功能,但所形成的關(guān)于中國而非根據(jù)中國的思考邏輯,則是這兩種方法在面對法律有效實(shí)現(xiàn)的問題時(shí)自身系統(tǒng)存在理論上的困難。
關(guān)于中國可以說是鴉片戰(zhàn)爭以來所形成的一種思維框架或邏輯,其預(yù)設(shè)了這樣的假設(shè),即認(rèn)為中國在政治、經(jīng)濟(jì)、社會(huì)和文化上都是一個(gè)應(yīng)該被診斷的對象,它是一個(gè)病人,為了拯救這個(gè)病人和治療好它的疾病,需要開設(shè)各種藥方,而西方國家的現(xiàn)實(shí)實(shí)踐和成功所形成的那種示范性,使得以為通過西方知識、制度等的引進(jìn),就能夠?qū)崿F(xiàn)藥到病除之目的。但現(xiàn)實(shí)的法律實(shí)踐,卻使人們發(fā)現(xiàn),一定的法律制度,不能只建立在邏輯體系和道德力量的基礎(chǔ)上,以抽象的道德原則或是邏輯來推演,更重要的是要依據(jù)社會(huì)現(xiàn)實(shí)或發(fā)展的條件。當(dāng)下中國法治實(shí)踐的探索在實(shí)現(xiàn)自主性目的的過程中,既需要從批判的法學(xué)觀過渡到理解的法學(xué)觀,也需要從關(guān)于中國的研究路徑過渡到根據(jù)中國的研究路徑上來。
根據(jù)中國的研究進(jìn)路,首要的則是需要對中國自身的政治、經(jīng)濟(jì)、社會(huì)與文化等構(gòu)成要素進(jìn)行實(shí)證探討,從法與社會(huì)的關(guān)系中突出關(guān)注法律的有效實(shí)現(xiàn)問題。將根據(jù)中國的研究進(jìn)路的內(nèi)在精神,投射于法學(xué)研究方法上,則需要重視法律社會(huì)學(xué)的學(xué)術(shù)成就。當(dāng)然,法律社會(huì)學(xué)本身既是一種法學(xué)思潮,同時(shí)更是一種法學(xué)研究方法。作為法學(xué)思潮的法律社會(huì)學(xué),我們從中可以領(lǐng)略涂爾干、斯賓塞、韋伯、龐德、埃利希等經(jīng)典思想,也可以發(fā)現(xiàn)弗里德曼、塞爾茲尼克等現(xiàn)代大家風(fēng)范。當(dāng)然,我們更要指出的是,馬克思主義的法學(xué),強(qiáng)調(diào)法律作為上層建筑要滿足經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的要求,其內(nèi)在精神與法律社會(huì)學(xué)思潮有共性之處。但僅僅是評介和研究各式法律社會(huì)學(xué)思想對根據(jù)中國學(xué)術(shù)思路的拓展、對法學(xué)學(xué)術(shù)自主性的推進(jìn),所具有的功效僅僅是表面的,更為重要的是需要對作為方法的法律社會(huì)學(xué)加以重視。當(dāng)我們將法律社會(huì)學(xué)作為一種法學(xué)研究方法加以重視和予以接納之時(shí),就意味著,在研究各種法律現(xiàn)象、行為問題時(shí),既不能停留在價(jià)值法學(xué)那種通過某種預(yù)設(shè),如正義、秩序、平等等,來脫離實(shí)際地對法學(xué)問題加以批判;也不能停留在規(guī)范分析方法那種對法律制度建構(gòu)和法律內(nèi)部的體系、語義等問題脫離語境的分析(當(dāng)然這不意味這兩種方法不重要),我們更多的是需要首先對社會(huì)事實(shí)和社會(huì)經(jīng)驗(yàn)進(jìn)行實(shí)證研究和分析,進(jìn)而在此基礎(chǔ)之上來推進(jìn)法律制度和法學(xué)理論的建構(gòu),也恰恰只有在此過程中才能體現(xiàn)法學(xué)的自主性,并有效地推進(jìn)法治實(shí)踐在中國的進(jìn)步。經(jīng)由對作為方法的法律社會(huì)學(xué)的重視,則可以進(jìn)一步激活法律社會(huì)學(xué)內(nèi)部的各種思想并將其逐步地轉(zhuǎn)化為社會(huì)實(shí)證和經(jīng)驗(yàn)調(diào)研的工具,如結(jié)構(gòu)分析方法要求對研究對象進(jìn)行整體把握和分析,功能分析方法要求對制度和結(jié)構(gòu)的正負(fù)、顯隱功能加以研究,沖突理論則要求對社會(huì)沖突的功能重新予以反思等等。同時(shí),當(dāng)我們將法律社會(huì)學(xué)作為一種方法之時(shí),則可以進(jìn)一步地推進(jìn)法律社會(huì)學(xué)所具有的學(xué)術(shù)功能,如搜集資料為立法做準(zhǔn)備、對司法過程進(jìn)行分析、對執(zhí)法的法律依據(jù)進(jìn)行研究,等等。總之,對作為方法的法律社會(huì)學(xué)的重視,既有助于我們看到一個(gè)有別于當(dāng)下研究所呈現(xiàn)的法學(xué)知識格局,更有助于我們了解過去、剖析現(xiàn)在和展望未來,進(jìn)而對有中國特色社會(huì)主義法治、法律制度、法學(xué)理論建設(shè)產(chǎn)生和發(fā)展起到不可估量的作用。當(dāng)然,由于研究者身份的復(fù)雜,在實(shí)踐中存在三種情況:一是由法學(xué)研究者所進(jìn)行的,二是由感興趣于法律問題的社會(huì)學(xué)研究者所進(jìn)行的,三是兼顧法學(xué)和社會(huì)學(xué)的研究者所進(jìn)行的。由于學(xué)科背景上的不同,第一類研究者的成果往往研究方法使用不夠嚴(yán)謹(jǐn),抑或鮮有使用而使其規(guī)范程度受到影響;第二類研究者往往停留于社會(huì)事實(shí)的呈現(xiàn)和分析,規(guī)范分析較少或?qū)I(yè)性不強(qiáng);第三類研究者將社會(huì)調(diào)查和分析與法律的規(guī)范分析方法有機(jī)結(jié)合,具有較強(qiáng)的代表性和理論價(jià)值。但我們有必要較寬泛地去看待這個(gè)問題,因?yàn)橹匾氖峭ㄟ^大家的努力可以提出新觀點(diǎn)、新思想,有效推進(jìn)法治理論、法治實(shí)踐的進(jìn)步。本法律社會(huì)學(xué)研究叢書正是體現(xiàn)了這樣思考的本意,就法治思想在文學(xué)作品中的推進(jìn)、法治思想在影視作品中的推進(jìn)、法學(xué)研究話語的歷史性轉(zhuǎn)化、法治第三方評估實(shí)踐在中國的發(fā)展、人民調(diào)解制度的事業(yè)與中國的改革開放、當(dāng)代中國法治建設(shè)的若干問題等做了具有拋磚引玉性的探索。本叢書的作者以此學(xué)術(shù)成果獻(xiàn)禮于中華人民共和國建國70周年!
李瑜青
2019年5月1日
目錄
前 言 …………………………………………………………………………… 1
第一章 當(dāng)代中國法治文明建設(shè)中傳統(tǒng)儒學(xué)的價(jià)值
………………………… 4
一、傳統(tǒng)儒學(xué)對法治文化構(gòu)造的價(jià)值
…………………………………… 4
二、傳統(tǒng)儒學(xué)和的理念及其作為正義思想的價(jià)值
………………… 12
三、法律與文化互動(dòng)的三點(diǎn)思考以傳統(tǒng)儒學(xué)與中國法治建設(shè)
關(guān)系為切入點(diǎn) ……………………………………………………… 21
四、傳統(tǒng)儒學(xué)人文精神主導(dǎo)思想及對法學(xué)中國化的價(jià)值
…………… 32
五、中國法制傳統(tǒng)中隱形系統(tǒng)價(jià)值再思考以法制文化為視角
…… 40
第二章 法治文明實(shí)踐中法治德治關(guān)系
…………………………………… 49
一、從何種意義上理解法治文明法治與德治關(guān)系的一種思考
…… 49
二、法治進(jìn)路中國話語的創(chuàng)造性探索法治德治討論的又一個(gè)
視角 ………………………………………………………………… 69
三、德治對法治文明的精神功能
……………………………………… 79
四、法治文明與人文精神的張揚(yáng)
……………………………………… 86
五、德治關(guān)鍵少數(shù) …………………………………………………… 93
第三章 法治中國、法治政府建設(shè)
………………………………………… 104
一、法治中國概念的發(fā)生學(xué)思考
…………………………………… 104
二、從革命法制觀到治國方略法治觀
………………………………… 109
三、中國共產(chǎn)黨治國理政思想歷史地位分析
………………………… 120
四、誠信機(jī)制在法律實(shí)施中的價(jià)值以構(gòu)建政務(wù)誠信為切入點(diǎn)
………………………………………………………………………
129
五、政府信息公開制度實(shí)施的問題及對策建議以上海為例
…… 133
六、法治評估效度的文本研究以余杭法治指數(shù)為例
………… 141
第四章 法治社會(huì)建設(shè)的探索
……………………………………………… 157
一、法治社會(huì)概念內(nèi)涵的歷史演繹及轉(zhuǎn)化
…………………………… 157
二、法治社會(huì)概念文化意蘊(yùn)的思考
…………………………………… 172
三、法治社會(huì)建設(shè)面臨的問題與治理機(jī)理
…………………………… 178
四、法治社會(huì)建設(shè)主體間誠信機(jī)制及其建設(shè)
………………………… 205
五、市民社會(huì)理念與社會(huì)自主性發(fā)展
………………………………… 232
六、多元化糾紛解決機(jī)制的價(jià)值及其路徑思考兼駁機(jī)制的運(yùn)行
與法治社會(huì)建設(shè)相悖論 …………………………………………… 240
七、誠信價(jià)值在上海城市的內(nèi)涵與發(fā)展基于民間法視野的考察
………………………………………………………………………
251
后 記 ………………………………………………………………………… 259