導(dǎo)論·本書特色
( 一 ) 對商法解釋活動的特質(zhì)進行了較為深入的探討
不同的實體法存在不同的解釋規(guī)則 。 是否存在區(qū)別于民法解釋學(xué)的商法解
釋學(xué)是我們需要回答的首要問題 。 但是 , 因?qū)W界對商法解釋活動的特質(zhì)探討不
夠 , 在研究上造成對民法解釋學(xué)的路徑依賴 。 本書認為 , 商法解釋學(xué)是存在的 ,
這是由商法解釋活動的特質(zhì)所決定的 。 首先 , 商法解釋學(xué)的實踐對象即商法文
本具有不同于民法文本的特征 。 因此 , 商法文本的特征是研究商法解釋具體思
維發(fā)生過程和方法運用特殊性與相對自洽性的重要切入點 。 商法文本的兼容
性 、 技術(shù)性 、 變動性 、 國際性和營利性使法官解釋商法別具一格 。 其次 , 任何一種
法律背后都有其目的和價值 , 法官解釋法律就是要構(gòu)建和釋放出特定的價值 。
商法解釋的本質(zhì)是對理性商人精神予以客觀化的過程 , 而民法解釋的本質(zhì)則是
對倫理價值予以客觀化的過程 。 再次 , 商法解釋的功能從根本上是由商法解釋
的本質(zhì)決定的 。 其可以分為法律功能與經(jīng)濟功能 , 后者是商法解釋的獨特功能 ,
包括釋放商人精神 、 促進經(jīng)濟效率和實現(xiàn)經(jīng)濟理性 。
( 二 ) 對法官解釋商法的理念 、 方法和程序進行了較為系統(tǒng)的研究
理念 、 方法和程序是法官解釋商法的三大核心問題 。 而現(xiàn)有成果對此缺乏
系統(tǒng)研究 。 本書認為 , 首先 , 法官解釋商法存在一個獨特的 “ 以法律文本為中
心 ”, 同時受到 “ 案件事實 ” 與 “ 經(jīng)濟理性 ” 制約的思維發(fā)生過程 。 法官解釋商法應(yīng)
當遵循保障交易安全 、 尊重商人自治 、 重視企業(yè)維持 、 促進交易便捷等解釋原則 。
其次 , 文義解釋 、 體系解釋 、 限縮解釋 、 擴張解釋 、 目的解釋 、 比較法解釋和成本比
較解釋等是法官解釋商法常用的方法 。 特別是 , 商法的目標與法經(jīng)濟學(xué)的價值
取向存在著天然的契合 。 成本比較解釋是法經(jīng)濟學(xué)方法在商法解釋中的應(yīng)用 。
再次 , 啟動標準 、 規(guī)范識別 、 方法選擇 、 結(jié)果論證等重要的程序是確保法官公正解
釋商法的重要保障 。
( 三 ) 立足審判實踐探求法官解釋商法的基本規(guī)律
處在司法實踐前沿的法官亟需學(xué)界為其提供具有可操作性的商法解釋指
南 。 但是 , 法律解釋學(xué)的研究成果長期以來存在著理論化 、 甚至是哲學(xué)化的傾
向 , 學(xué)者往往在思辨中遺忘了為司法實踐提供指導(dǎo)的初衷 , 對于法律解釋的技術(shù)
層面關(guān)注不夠 。 本書則力圖從中國的商事審判實踐經(jīng)驗出發(fā) , 適當?shù)亟梃b國外
經(jīng)驗 , 將主要方法進行大體上的總結(jié) 、 提煉和歸納 , 形成初步的體系化規(guī)則 , 為法
官解釋商法提供幫助 。 當然 , 要逐步形成一套為法律人所共同認可的方法和規(guī)
則是非常困難的 , 本書只能為此添磚加瓦 , 貢獻綿薄之力 。
導(dǎo)論 。
一 、 選題背景與意義 1
二 、 研究現(xiàn)狀介紹 。
三 、 寫作思路及篇章結(jié)構(gòu) 10
四 、 主要研究方法 。保
五 、 本書特色 。保
第一章 法官解釋商法基礎(chǔ)論 。保
第一節(jié) 商法解釋的界定 。保
一 、 商法解釋的概念 14
二 、 商法解釋的特征 19
三 、 商法解釋的基本因素及其結(jié)構(gòu)形態(tài) 。玻
第二節(jié) 商法解釋的本質(zhì) 。常
一 、 商人精神與倫理價值 : 商法解釋與民法解釋本質(zhì)的分野 。常
二 、 商人精神的歷史流變 。常
三 、 商人精神和商法的因應(yīng)關(guān)系 。矗
四 、 現(xiàn)代商人精神體系的建構(gòu) 54
五 、 商人精神與商法解釋 。担
第三節(jié) 商法解釋的對象 。叮
一 、 商法文本的兼容性及其對法官解釋的影響 62
二 、 商法文本的技術(shù)性及其對法官解釋的影響 。叮
三 、 商法文本的變動性及其對法官解釋的影響 。罚
四 、 商法文本的國際性及其對法官解釋的影響 72
五 、 商法文本的營利性及其對法官解釋的影響 75
第四節(jié) 商法解釋的功能 。福
一 、 法律功能 。福
二 、 經(jīng)濟功能 93
第二章 中外法官解釋法律制度沿革論。保埃
第一節(jié) 西方主要國家法官解釋法律制度的歷史考察 。保埃
一 、 大陸法系主要國家法官解釋法律制度的歷史考察 。保埃
二 、 英美法系主要國家法官解釋法律制度的歷史考察 。保保
三 、 影響法官解釋法律制度歷史演變的基本因素 。保玻
第二節(jié) 我國法官解釋法律制度的歷史與現(xiàn)狀 136
一 、 古代法官解釋法律 。保常
二 、 民國時期法官解釋法律 。保担
三 、 新中國法官解釋法律 。保叮
第三章 法官解釋商法思維論 。保福
第一節(jié) 思維特性 : 在法律文本 、 案件事實與經(jīng)濟理性之間 。保福
一 、 法官解釋商法的思維過程具有獨特性 。保福
二 、 法官解釋商法中的 “ 法律思維 ” 。保福
三 、 法官解釋商法中的 “ 經(jīng)濟思維 ” 。保梗
第二節(jié) 法官解釋商法的基本原則 216
一 、 概述 。玻保
二 、 保障交易安全的解釋原則 。玻保
三 、 尊重商人自治的解釋原則 。玻玻
四 、 重視企業(yè)維持的解釋原則 。玻常
五 、 促進交易便捷的解釋原則 。玻矗
第四章 法官解釋商法方法論 。玻担
第一節(jié) 文義解釋 252
一 、 文義解釋概述 。玻担
二 、 文義解釋的對象 。玻担
三 、 文義解釋的依據(jù) 。玻叮
四 、 實例分析 284
第二節(jié) 體系解釋 。玻福
一 、 體系解釋概述 。玻福
二 、 體系解釋的具體要求 。玻梗
三 、 體系解釋的適用步驟 296
四 、 實例分析 。常埃
第三節(jié) 限縮解釋和擴張解釋 。常保
一 、 限縮解釋 。常保
二 、 擴張解釋 。常保
第四節(jié) 目的解釋 。常玻
一 、 目的解釋概述 。常玻
二 、 商法文本的變動性與目的解釋的契合 。常玻
三 、 目的解釋的適用步驟 332
四 、 實例分析 。常常
第五節(jié) 比較法解釋 。常矗
一 、 比較法解釋概述 。常矗
二 、 商法文本的國際性與比較法解釋的契合 。常矗
三 、 比較法解釋的適用步驟 。常矗
四 、 實例分析 。常矗
第六節(jié) 成本比較解釋 。常担
一 、 成本比較解釋概述 。常担
二 、 商法的經(jīng)濟邏輯與成本比較解釋 354
三 、 成本比較解釋的適用步驟 。常担
四 、 成本比較解釋的具體適用 : 以投保人告知義務(wù)范圍的
確定為例 。常担
第五章 法官解釋商法程序論。常叮
第一節(jié) 法官解釋商法之啟動標準 。常叮
一 、 學(xué)界關(guān)于法官解釋法律的啟動標準之爭 363
二 、 請求權(quán)基礎(chǔ)與法官解釋商法的啟動 。常叮
三 、 抗辯權(quán)基礎(chǔ)與法官解釋商法的啟動 。常罚
第二節(jié) 法官解釋商法之規(guī)范識別 。常罚
一 、 規(guī)范識別是法官解釋商法的重要環(huán)節(jié) 。常罚
二 、 商法推定性規(guī)范與擬制性規(guī)范的識別 。常罚
三 、 商法任意性規(guī)范與強制性規(guī)范的識別 。常福
第三節(jié) 法官解釋商法之方法選擇 398
一 、 學(xué)界關(guān)于法官解釋商法方法的位階之爭 。常梗
二 、 影響法官解釋商法方法的位階的因素 。矗埃
三 、 價值之維 : 安定性優(yōu)先 、 兼顧妥當性的商法解釋價值目標 。矗埃
四 、 位序之維 : 法官解釋商法方法的運用順序 405
五 、 效力之維 : 法官解釋商法方法的效力等級 408
第四節(jié) 法官解釋商法之結(jié)果論證 。矗埃
一 、 法律論證在法官解釋商法過程中的地位 。矗埃
二 、 法官解釋商法過程中的法律論證范圍 。矗保
三 、 法官解釋商法過程中的法律論證程度區(qū)分 。矗保
四 、 實例分析 。矗保
第六章 我國法官解釋商法的現(xiàn)實圖景和能力提升路徑 422
第一節(jié) 我國法官解釋商法的現(xiàn)狀透視及原因分析 。矗玻
一 、 現(xiàn)狀透視 422
二 、 原因分析 429
第二節(jié) 提高我國法官解釋商法能力的基本路徑 。矗常
一 、 構(gòu)建法官的解釋操作指引 。矗常
二 、 完善法官解釋的參與機制 。矗常
三 、 提升法官的說理論證水平 。矗常
四 、 增強法官的職業(yè)技能培訓(xùn) 438
五 、 強化商事審判組織的專業(yè)化建設(shè) 。矗常
結(jié)語 。矗矗
參考文獻 。矗矗
后記 505