《中華人民共和國海商法》自1993年7月1日施行以來,對于調(diào)整海上運輸關(guān)系和其他船舶關(guān)系發(fā)揮了不可替代的規(guī)范作用,并對于維護(hù)當(dāng)事人各方的合法權(quán)益、促進(jìn)海上運輸和經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的發(fā)展發(fā)揮了頗為重要的社會作用。同時,該法施行以來我國航運經(jīng)濟(jì)與航運政策、國際國內(nèi)相關(guān)立法和航運實踐發(fā)生了深刻變化,要求該法通過修改實現(xiàn)現(xiàn)代化。本書對于《海商法》修改進(jìn)行了系統(tǒng)的理論研究,主要分為兩個部分:一是《海商法》修改的基本理論,包括該法修改的必要性、指導(dǎo)思想、基本原則與技術(shù)路線,以及該法的性質(zhì)定位、調(diào)整對象、適用范圍等基礎(chǔ)理論問題;二是《海商法》修改涉及的主要制度,包括對于除海上拖航合同以外的現(xiàn)行其他各項法律制度的修改完善,以及該法修改時應(yīng)當(dāng)創(chuàng)設(shè)的國內(nèi)水路貨物運輸合同、船舶污染損害賠償、船員權(quán)益保障和港口貨物作業(yè)合同等法律制度,并就各項法律制度的修改完善或創(chuàng)設(shè)提出了系統(tǒng)的建議性條文。
前 言
本項研究是胡正良作為項目負(fù)責(zé)人的國家社科基金后期資助項目(批準(zhǔn)號:16FFX010),研究目的是為我國《海商法》修改提供理論參考。
《海商法》的制定較好地反映了海商法的基本原理,遵循了正確的原則,創(chuàng)設(shè)了較為完整的海商法制度體系。自1993年7月1日施行以來,該法對于調(diào)整海上運輸關(guān)系和其他船舶關(guān)系發(fā)揮了不可替代的規(guī)范作用,同時對于維護(hù)當(dāng)事人各方的合法權(quán)益、促進(jìn)海上運輸和經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的發(fā)展發(fā)揮了十分重要的社會作用。該法施行27年來,我國航運經(jīng)濟(jì)與航運政策、國際國內(nèi)相關(guān)立法和航運實踐發(fā)生了深刻變化,該法修改的必要性得到海商法學(xué)界、海事司法界、航運和其他領(lǐng)域?qū)崉?wù)界的共識。依照2018年9月7日十三屆全國人*常委會公布的立法規(guī)劃,《海商法》修改被列為第二類項目,即需要抓緊工作、條件成熟時提請審議的47件法律草案之一。該法的修改是目前我國海商法理論研究的前沿領(lǐng)域。
美國社會法學(xué)派大法官本杰明·內(nèi)森·卡多佐(Benjamin Nathan Cardozo)有一句名言:“修法意味著成長。它是法律的生命之所在。”《海商法》的修改要適應(yīng)航運經(jīng)濟(jì)和社會相關(guān)領(lǐng)域的發(fā)展變化,吸收時代精神,實現(xiàn)現(xiàn)代化。該法的修改需以正確的基本理論為指導(dǎo),科學(xué)地結(jié)合海商法理論研究與航運和相關(guān)領(lǐng)域的實踐以及海事司法實踐。
本項研究成果分為《海商法》修改的基本理論和主要制度創(chuàng)新兩個部分。
本書第*章為《海商法》修改基本理論,內(nèi)容包括該法修改的必要性、指導(dǎo)思想、基本原則和涉及的基礎(chǔ)理論問題,以及該法修改的技術(shù)路線和修改技術(shù)。在這部分研究中,對該法實施以來我國航運經(jīng)濟(jì)與航運政策、國際國內(nèi)相關(guān)立法和航運實踐的發(fā)展變化,以及海事司法實踐作了全面的分析和研究,深入分析該法修改的必要性,在此基礎(chǔ)上提出該法修改的指導(dǎo)思想、應(yīng)當(dāng)遵循的基本原則,強(qiáng)調(diào)該法的修改應(yīng)以新時期我國航運經(jīng)濟(jì)和社會其他領(lǐng)域發(fā)展的現(xiàn)狀和發(fā)展趨勢及其對海商立法的要求作為基礎(chǔ)和出發(fā)點,以該法在實施中普遍存在的、需要通過該法修改解決的問題為導(dǎo)向。同時,對該法修改涉及的一些基礎(chǔ)理論問題作了分析與研究,包括海商法的性質(zhì)、特點和內(nèi)在規(guī)律性,如何正確處理該法修改涉及的一些重要關(guān)系,包括該法與《民法典》等一般民事法律和其他法律的協(xié)調(diào)、該法修改滿足現(xiàn)實需要與前瞻性之間的關(guān)系、該法修改與實踐的關(guān)系、該法修改與吸收國際先進(jìn)經(jīng)驗的關(guān)系,以及該法修改涉及的核心問題之一的航運、貿(mào)易和其他利益的平衡問題。此外,對該法修改的技術(shù)路線和修改技術(shù)作了分析。
本書第二章至第十四章是《海商法》修改主要制度創(chuàng)新!逗I谭ā酚杀姸嗯c海上運輸和其他與船舶直接相關(guān)的法律制度為主要構(gòu)成要素。這些法律制度在性質(zhì)上主要是特別民事法律制度,其創(chuàng)新包括創(chuàng)設(shè)新的法律制度和對現(xiàn)有法律制度的內(nèi)容進(jìn)行修改完善。在這一部分研究成果中,運用前述本項研究成果的第*部分,在充分和深入的分析與論證基礎(chǔ)上,提出《海商法》修改時應(yīng)當(dāng)創(chuàng)設(shè)國內(nèi)水路貨物運輸合同制度、船舶污染損害賠償制度、船員權(quán)益保障制度和港口貨物作業(yè)合同制度,并就每一制度提出了系統(tǒng)的建議性條文。同時,對《海商法》現(xiàn)有除海上拖航合同之外的其他法律制度內(nèi)容的修改完善提出了系統(tǒng)的建議性條文。需要說明的是,由于本項研究的目的是為我國《海商法》修改提供理論參考,關(guān)于創(chuàng)設(shè)新的法律制度和對現(xiàn)有法律制度進(jìn)行修改完善的理論研究力求全面、充分和深入,為立法機(jī)關(guān)在修改《海商法》提供可供選擇和取舍的建議。
本項研究吸收了胡正良作為項目負(fù)責(zé)人的交通運輸部軟科學(xué)研究項目“我國《海商法》修改之研究”(編號:2013-322-810-040)的成果。
參與本項研究成果各章研究的主要人員如下:
第*章:胡正良、郟丙貴、戴玉鑫、孫思琪、金曉峰;第二章:鄭蕾;第三章:曹艷春、胡正良;第四章:胡正良、陳倫倫、侯偉、黃晶;第五章:陳琦、孫思琪;第六章:郭萍;第七章:曲濤;第八章:朱作賢;第九章:蔣躍川;第十章:夏元軍;第十一章:韓立新、胡正良;第十二章:鄭睿、李文湘;第十三章:孫思琪;第十四章:王國華、佟堯。
全書由胡正良、孫思琪統(tǒng)稿,胡正良定稿。
本項研究涉及內(nèi)容廣泛,研究成果中難免存在考慮不夠周延、深入甚至錯誤的地方,敬請同人批評指正。參與本項研究人員較多,對于研究成果中少數(shù)觀點和建議并未達(dá)成共識。
本項研究得到交通運輸部法制司魏東司長、張雅萍副司長,以及法律出版社和其他一些單位的領(lǐng)導(dǎo)和專家的指導(dǎo)和支持,特此感謝。本項研究同時得到上海海事大學(xué)海商法研究中心的資助。
胡正良
2020年7月18日
胡正良,法學(xué)博士,上海海事大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師、學(xué)術(shù)委員會主任,上海海事大學(xué)海商法研究中心主任。參加我國《海商法》、《港口法》和《航運法》(未出臺)以及若干交通運輸部航運部門規(guī)章的起草與航運政策的論證和咨詢。作為中國政府代表團(tuán)成員,參加聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會(UNCITRAL)《鹿特丹規(guī)則》的制定。交通運輸部部長政策咨詢委員會委員、交通運輸部法律專家委員會委員,長江海商法學(xué)會副會長,中國海商法協(xié)會常務(wù)理事。享受國務(wù)院政府特殊津貼。
目 錄Contents
第一章 《海商法》修改基本理論
第一節(jié) 《海商法》修改的必要性
一、《海商法》不適應(yīng)該法施行以來航運實踐、航運經(jīng)濟(jì)和航運政策與發(fā)展戰(zhàn)略的發(fā)展變化及其對海商立法的要求
二、《海商法》不適應(yīng)該法制定所遵循的具體原則的內(nèi)容所發(fā)生的重大變化
三、《海商法》缺失船舶污染損害賠償?shù)确芍贫?
四、《海商法》與一般民事法律存在不協(xié)調(diào)
五、《海商法》一些內(nèi)容存在缺陷
第二節(jié) 《海商法》修改的指導(dǎo)思想、基本原則與技術(shù)路線
一、《海商法》修改的指導(dǎo)思想
二、《海商法》修改的基本原則
三、《海商法》修改的技術(shù)路線
第三節(jié) 《海商法》修改的基礎(chǔ)理論問題
一、《海商法》的性質(zhì)定位
二、《海商法》的調(diào)整對象
三、《海商法》的適用范圍
四、海商法的穩(wěn)定性與變動性
五、航運、貿(mào)易和其他利益的平衡
六、司法實踐與《海商法》修改之關(guān)系
第四節(jié) 《海商法》修改的要點
一、增設(shè)“船舶污染損害賠償”一章
二、《海商法》各章的修改要點
第五節(jié) 《海商法》的修改技術(shù)
一、法律修改的一般技術(shù)
二、《海商法》修改的程序
第二章 船舶物權(quán)法律制度修改研究
第一節(jié) 船舶物權(quán)法律制度修改的基本思路
一、船舶物權(quán)法律制度與一般物權(quán)法律制度的協(xié)調(diào)
二、《海商法》第二章名稱與結(jié)構(gòu)的調(diào)整
第二節(jié) 船舶所有權(quán)制度
一、船舶所有權(quán)制度修改的必要性
二、船舶所有權(quán)制度修改的主要內(nèi)容
第三節(jié) 船舶抵押權(quán)制度
一、船舶抵押權(quán)制度完善的必要性
二、船舶抵押權(quán)制度完善的主要內(nèi)容
第四節(jié) 船舶優(yōu)先權(quán)制度
一、船舶優(yōu)先權(quán)制度完善的必要性
二、船舶優(yōu)先權(quán)制度完善的主要內(nèi)容
第五節(jié) 船舶留置權(quán)制度
一、船舶留置權(quán)制度完善的必要性
二、船舶留置權(quán)制度完善的主要內(nèi)容
第三章 船員法律制度修改研究
第一節(jié) 船員法律制度修改的必要性
一、船員立法層次低、船員勞動和權(quán)益保障規(guī)定少
二、船員立法不適應(yīng)船員市場的變化
三、勞動合同和社會保障法律的發(fā)展對船員勞動和權(quán)益保障法律制度完善的挑戰(zhàn)
四、《2006年海事勞工公約》的實施與國際船員立法趨勢的要求
第二節(jié) 船員法律制度完善應(yīng)當(dāng)遵循的原則
一、維護(hù)船員基本權(quán)利、保障船員體面就業(yè)的原則
二、船員立法與勞動法相協(xié)調(diào)的原則
三、本土化與國際化相結(jié)合的原則
第三節(jié) 船員法律體系的完善
一、我國現(xiàn)行船員法律體系
二、我國現(xiàn)行船員法律體系的完善
第四節(jié) 船員法律制度完善的主要內(nèi)容
一、一般規(guī)定
二、船長
三、船員權(quán)益保障
第四章 海上貨物運輸合同法律制度修改研究
第一節(jié) 海上貨物運輸合同法律制度修改的必要性
一、《海商法》第四章適用范圍不全面
二、《海商法》第四章規(guī)定本身存在諸多不足
三、不適應(yīng)當(dāng)代國際海上貨物運輸立法的發(fā)展趨勢
第二節(jié) 國際海上貨物運輸法律制度的完善
一、方案的選擇
二、對《鹿特丹規(guī)則》的借鑒
三、承運人責(zé)任制度的完善
四、托運人規(guī)則的完善
五、完善運輸單證規(guī)則與創(chuàng)設(shè)電子運輸記錄規(guī)則
六、貨物交付規(guī)則的完善
七、合同變更與終止規(guī)則的完善
第三節(jié) 國內(nèi)水路貨物運輸合同法律制度的設(shè)立
一、設(shè)立國內(nèi)水路貨物運輸合同法律制度方案的選擇
二、修改后的《海商法》章節(jié)的安排
三、設(shè)立國內(nèi)水路貨物運輸合同法律制度應(yīng)遵循的原則
四、國內(nèi)水路貨物運輸合同法律制度的主要內(nèi)容
第四節(jié) 貨物多式聯(lián)運制度的完善
一、方案的選擇
二、完善貨物多式聯(lián)運制度的具體建議
第五節(jié) 港口貨物作業(yè)合同法律制度的設(shè)立
一、方案的選擇
二、港口貨物作業(yè)合同法律制度基本內(nèi)容
第五章 海上旅客運輸合同法律制度修改研究
第一節(jié) 海上旅客運輸合同法律制度修改的必要性
一、我國人民收入水平提高與海上旅客運輸方式變化
二、國際國內(nèi)相關(guān)立法取得長足發(fā)展
三、我國旅客運輸立法逐漸強(qiáng)調(diào)人本主義理念
第二節(jié) 海上旅客運輸合同法律制度修改的主要內(nèi)容
一、海上旅客運輸?shù)慕缍?
二、海上旅客運輸主體的定義
三、客票的功能
四、承運人責(zé)任期間
五、承運人歸責(zé)原則
六、承運人賠償責(zé)任限制
七、非合同之請求
八、強(qiáng)制責(zé)任保險或者財務(wù)保證
第三節(jié) 郵輪運輸法律規(guī)則的創(chuàng)設(shè)
一、郵輪運輸?shù)亩x
二、郵輪旅客運輸合同的訂立和主要內(nèi)容
三、郵輪船票的出具和主要內(nèi)容
四、郵輪公司和旅行社的告知義務(wù)
五、航程變更及其處置
六、郵輪休閑娛樂服務(wù)
七、海上運輸事故與休閑娛樂服務(wù)事故分離原則
八、關(guān)于旅行社的賠償責(zé)任限制權(quán)利
第六章 租船合同法律制度修改研究
第一節(jié) 租船合同法律制度修改的必要性
一、租船合同法律制度的背景與特點
二、租船合同格式的變化與實踐發(fā)展的需要
第二節(jié) 租船合同法律制度修改的主要內(nèi)容
一、《海商法》第四章第七節(jié)修改的主要內(nèi)容
二、《海商法》第六章修改的主要內(nèi)容
第七章 船舶碰撞法律制度修改研究
第一節(jié) 船舶碰撞法律制度修改的必要性
一、船舶碰撞損害賠償責(zé)任主體與責(zé)任形態(tài)不明
二、缺乏船舶碰撞損害賠償應(yīng)當(dāng)遵循的原則
第二節(jié) 船舶碰撞法律制度修改的主要內(nèi)容
一、船舶碰撞損害賠償責(zé)任主體與責(zé)任形態(tài)
二、確立船舶碰撞損害賠償范圍的原則性規(guī)定
第八章 海難救助法律制度修改研究
第一節(jié) 海難救助法律制度修改的必要性
一、《海商法》第九章在司法實踐中存在不足
二、《海商法》第九章與《1989年國際救助公約》在特別補(bǔ)償?shù)纫?guī)定上存在重要的不同之處
三、《海商法》第九章不適應(yīng)《1989年國際救助公約》實施以來國際上海難救助制度的發(fā)展變化
第二節(jié) 海難救助法律制度修改的主要內(nèi)容
一、完善政府海上交通安全管理機(jī)構(gòu)從事或者控制的海難救助的規(guī)定
二、完善特別補(bǔ)償?shù)囊?guī)定
三、明確對雇傭合同救助的適用
四、增加救助合同撤銷的規(guī)定
五、完善船長和其他船員救助報酬請求權(quán)的規(guī)定
六、關(guān)于救助人對獲救財產(chǎn)的留置權(quán)
七、關(guān)于責(zé)任救助
第九章 共同海損法律制度修改研究
第一節(jié) 共同海損法律制度修改的必要性
一、任意性規(guī)范的立法理念導(dǎo)致無法滿足實踐需要
二、部分規(guī)定過于簡單、不夠明確
三、《約克—安特衛(wèi)普規(guī)則》已有多次修改
第二節(jié) 共同海損法律制度修改的主要內(nèi)容
一、明確對環(huán)境損害及其預(yù)防措施費用的處理
二、增加拖航的規(guī)定
三、增加救助款項的規(guī)定
四、完善避難港費用的規(guī)定
五、增加貨物轉(zhuǎn)運和不分離協(xié)議的規(guī)定
六、關(guān)于海盜贖金
七、完善過失與共同海損關(guān)系的規(guī)定
八、增加共同海損利息的規(guī)定
九、關(guān)于船舶共同海損犧牲的修理費用的扣減
第十章 海事賠償責(zé)任限制法律制度修改研究
第一節(jié) 海事賠償責(zé)任限制法律制度修改的必要性
一、《1976年責(zé)任限制公約》存在一些固有缺陷
二、《海商法》參照《1976年責(zé)任限制公約》制定時存在疏漏
三、《海商法》規(guī)定的海事賠償責(zé)任限額已落后于我國經(jīng)濟(jì)和人民生活水平
四、《海商法》未規(guī)定20總噸以下船舶的海事賠償責(zé)任限額
五、《海商法》實施中出現(xiàn)的新問題需要解決
第二節(jié) 海事賠償責(zé)任限制法律制度修改的主要內(nèi)容
一、澄清船舶承租人的海事賠償責(zé)任限制權(quán)利
二、賦予船舶管理人海事賠償責(zé)任限制權(quán)利
三、完善責(zé)任保險人的海事賠償責(zé)任限制權(quán)利的規(guī)定
四、澄清限制性海事請求中“船舶營運”的范圍
五、明確沉船沉物打撈清除費用請求為非限制性海事請求
六、提高海事賠償責(zé)任限額
七、完善海事賠償責(zé)任限制基金的規(guī)定
八、海事賠償責(zé)任限制與連帶責(zé)任的適用關(guān)系
第十一章 船舶污染損害賠償法律制度創(chuàng)設(shè)研究
第一節(jié) 船舶污染損害賠償法律制度創(chuàng)設(shè)的必要性與可行性
一、我國船舶污染損害賠償法律的現(xiàn)狀與不足
二、創(chuàng)設(shè)船舶污染損害賠償法律制度的必要性
三、創(chuàng)設(shè)船舶污染損害賠償法律制度的可行性
第二節(jié) 船舶污染損害賠償法律制度的主要內(nèi)容
一、修改后的《海商法》增設(shè)“船舶污染損害賠償”一章的主要內(nèi)容
二、修改后的《海商法》增設(shè)“船舶污染損害賠償”一章的結(jié)構(gòu)
第三節(jié) 船舶污染損害賠償?shù)呢?zé)任主體
一、船舶油污損害賠償責(zé)任主體的認(rèn)定
二、船舶載運有毒有害物質(zhì)污染損害賠償?shù)呢?zé)任主體
第四節(jié) 船舶污染損害賠償?shù)臍w責(zé)原則與免責(zé)
一、船舶污染損害賠償?shù)臍w責(zé)原則
二、船舶污染損害賠償?shù)拿庳?zé)事項
第五節(jié) 船舶污染損害的賠償范圍
一、船舶污染損害賠償范圍的現(xiàn)行規(guī)定
二、預(yù)防措施的費用以及預(yù)防措施造成的進(jìn)一步滅失或者損害
三、船舶污染造成的財產(chǎn)損失
四、船舶污染造成的間接損失和純經(jīng)濟(jì)損失
五、船舶污染造成非法海水養(yǎng)殖的損失
六、船舶污染造成的海洋環(huán)境損害
第六節(jié) 船舶污染損害賠償責(zé)任限制
一、國際公約的規(guī)定
二、我國法律的規(guī)定與完善
三、船舶污染損害賠償責(zé)任限制基金
第七節(jié) 船舶污染損害賠償強(qiáng)制責(zé)任保險與財務(wù)保證
一、船舶污染損害賠償強(qiáng)制責(zé)任保險的理論基礎(chǔ)
二、國際公約的規(guī)定
三、我國法律的規(guī)定
四、我國法律規(guī)定的完善
第八節(jié) 船舶污染損害賠償基金
一、國際公約的規(guī)定
二、中國船舶油污損害賠償基金
三、美國和加拿大的國內(nèi)油污損害賠償基金
四、我國船舶污染損害賠償基金的立法設(shè)想
五、“船舶污染損害賠償”一章建議條文
第十二章 海上保險合同法律制度修改研究
第一節(jié) 海上保險合同法律制度修改的必要性
一、司法實踐中存在大量海上保險合同糾紛案件
二、國際上海上保險法的發(fā)展與變化
三、國內(nèi)法律環(huán)境的發(fā)展和變化
四、我國海上保險市場發(fā)展的需要
第二節(jié) 完善海上保險合同法律制度應(yīng)當(dāng)遵循的原則
一、堅持國際化與本土化平衡
二、堅持合同當(dāng)事人利益平衡
三、堅持法律體系協(xié)調(diào)性
四、支持我國海上保險市場發(fā)展
第三節(jié) 海上保險合同法律制度修改的主要內(nèi)容
一、海上保險合同的一般規(guī)定
二、保險利益
三、如實告知義務(wù)
四、保證
五、因果關(guān)系
六、其他問題
第十三章 海事訴訟時效法律制度修改研究
第一節(jié) 海事訴訟時效法律制度修改的必要性
一、與《民法總則》第九章“訴訟時效”的規(guī)定存在不協(xié)調(diào)
二、部分訴訟時效的規(guī)定缺失
三、現(xiàn)行訴訟時效規(guī)定存在的其他不足
第二節(jié) 海事時效法律制度修改應(yīng)當(dāng)遵循的原則
一、構(gòu)建相對完整的海事訴訟時效制度
二、充分考慮海商活動的特殊性
三、實現(xiàn)與普通民事訴訟時效制度必要之協(xié)調(diào)
第三節(jié) 海事訴訟時效法律制度修改的主要內(nèi)容
一、增加船員就業(yè)合同請求權(quán)時效
二、完善海上貨物運輸請求權(quán)時效的規(guī)定
三、完善船舶碰撞請求時效的規(guī)定
四、完善共同海損分?jǐn)傉埱髸r效的規(guī)定
五、完善海上保險合同請求權(quán)時效的規(guī)定
六、完善海事訴訟時效中斷的規(guī)定
七、其他問題
第十四章 涉外海商關(guān)系法律適用制度修改研究
第一節(jié) 涉外海商關(guān)系法律適用制度修改的必要性
一、部分沖突規(guī)范缺失
二、適用船旗國法律的規(guī)定過于簡單
三、沒有規(guī)定約定適用國際海事條約的效力
第二節(jié) 涉外海商關(guān)系法律適用制度修改的主要內(nèi)容
一、完善國際海事條約和國際慣例適用的規(guī)定
二、完善當(dāng)事人協(xié)議選擇適用法律的規(guī)定
三、完善船舶物權(quán)法律適用的規(guī)定
四、規(guī)定船員就業(yè)合同的法律適用
五、規(guī)定海難救助的法律適用
六、完善共同海損法律適用的規(guī)定
七、規(guī)定船舶污染損害賠償?shù)姆蛇m用
八、其他問題
主要參考文獻(xiàn)