本書基于對慈善信托的起源和發(fā)展的歷史梳理以及法律定位的分析,通過對我國《慈善法》有關(guān)法律規(guī)定的解讀,以及慈善信托作為組織的功能優(yōu)勢和慈善本源的體認(rèn),論證慈善信托作為組織更具有功能合理性和法律正當(dāng)性。
序
慈善信托起源于英國,早在1601年,英國就頒布了專門的《1601年慈善用益法》對慈善信托予以法律規(guī)制。嗣后,慈善信托在英美國家逐漸盛行并成為英美國家慈善事業(yè)重要的組織形式和載體。目前,慈善信托在各國公益事業(yè)的發(fā)展中扮演著非常重要的角色,發(fā)揮非常積極的作用。
慈善信托在我國起步較晚,在2001年頒布實施的《信托法》中并未規(guī)定慈善信托,僅僅是規(guī)定了公益信托,但由于配套制度的缺失,公益信托在我國發(fā)展較為緩慢。在公益信托發(fā)展不順的情況下,立法者在2016年9月頒布實施的《慈善法》中又專章規(guī)定了慈善信托,明確慈善信托屬于公益信托。據(jù)統(tǒng)計,截至2019年12月31日,全國共完成備案的慈善信托數(shù)量為267單,整體體現(xiàn)出發(fā)展迅速、資金規(guī)模偏小、備案登記不統(tǒng)一不規(guī)范、法律性質(zhì)及地位不清、受托人絕大多數(shù)為信托公司等特點。
慈善信托是在我國《慈善法》中明確予以確認(rèn)的,根據(jù)我國《慈善法》的規(guī)定以及慈善信托作為組織的普遍共識和定位,慈善信托作為組織似乎更順理成章。然而,慈善信托是組織還是產(chǎn)品,學(xué)術(shù)界存在不少爭議。余嘉勉博士的《慈善信托治理機制法律研究》一書,基于對慈善信托的起源和發(fā)展的歷史梳理以及法律定位的分析,通過對我國《慈善法》有關(guān)法律規(guī)定的解讀,以及慈善信托作為組織的功能優(yōu)勢和慈善本源的體認(rèn),認(rèn)為慈善信托作為組織更具有功能合理性和法律正當(dāng)性。
《慈善信托治理機制法律研究》一書是以經(jīng)濟法基礎(chǔ)理論結(jié)合組織社會學(xué)理論為基礎(chǔ),對慈善信托的治理進行的重要理論探索。現(xiàn)實中我國慈善信托主要是通過信托公司來運營的,因此其在法理上應(yīng)當(dāng)受制于《信托法》的規(guī)制;同時其又是在作為社會法體系的《慈善法》中予以確認(rèn)和規(guī)制的。由此,慈善信托作為組織受到《慈善法》和《信托法》的雙重調(diào)整和規(guī)制。作為商法的《信托法》與作為社會法的《慈善法》,無論是法律部門的性質(zhì),還是法律所追求的價值目標(biāo)以及法律運行中的法律思維,都大相徑庭,這種法律部門的雙重調(diào)整實際上是與慈善信托在我國實踐運行中非常突出的“雙重屬性”特質(zhì)相對接和契合的?茖W(xué)構(gòu)建我國慈善信托的治理機制,必須立基于慈善信托的“雙重屬性”,既要考慮慈善信托中的慈善屬性,又要兼顧慈善信托中的信托屬性。這種公益性和營利性的對立與統(tǒng)一,為慈善信托的治理機制帶來張力,也為慈善信托治理機制引發(fā)不同于傳統(tǒng)慈善組織治理機制和信托公司之一般公司治理機制的新挑戰(zhàn)。
《慈善信托治理機制法律研究》一書的研究視角和學(xué)術(shù)觀點都具有一定的創(chuàng)新性。該書首次提出了慈善信托“雙重屬性”的概念,從雙重屬性的視角對慈善信托進行研究分析,對慈善信托既要追求慈善核心的公益性,又要追求信托管理財產(chǎn)的營利性和效率性這一看似天然矛盾的“雙重屬性”進行解構(gòu),立足慈善信托的公益性和信托的營利性,展開從理論到實務(wù)的系統(tǒng)性深入研究。同時,該書基于慈善信托的法律性質(zhì)之爭,通過梳理慈善信托的起源和制度變遷,結(jié)合我國慈善信托相關(guān)法律規(guī)范及我國慈善信托的特征,認(rèn)為慈善信托屬于一種利用信托形式的特殊的慈善組織形式;并借助于組織社會學(xué)的技術(shù)環(huán)境和制度環(huán)境理論,從“合法性”和“效率性”兩個維度展開,基于社會承認(rèn)邏輯和聲譽機制的適應(yīng)壓力,在行業(yè)自律機制的協(xié)同作用下,實現(xiàn)慈善信托治理機制的優(yōu)化。
治理機制,是國家介入社會的治理技術(shù)的折射。慈善信托的治理機制,關(guān)系國家介入社會自治的切口。研究慈善信托的雙重屬性及其法律治理機制,對我國慈善信托的發(fā)展甚至整個慈善事業(yè)的發(fā)展都具有較為重要的理論意義和實踐指導(dǎo)作用。進一步而言,慈善信托法律治理機制的科學(xué)構(gòu)設(shè),對于轉(zhuǎn)型社會中的國家治理技術(shù)轉(zhuǎn)型的制度意涵也意義重大。
余嘉勉是我指導(dǎo)的博士,踏入學(xué)術(shù)研究道路起步較晚,有較大進步空間。該書有些內(nèi)容還存在一定的不足,我期待他在經(jīng)濟法和慈善法領(lǐng)域繼續(xù)努力、深入研究,取得更多的突破性學(xué)術(shù)成果。
是為序。
魯籬
2020年10月10日
余嘉勉
經(jīng)濟法學(xué)博士。現(xiàn)為西華大學(xué)知識產(chǎn)權(quán)學(xué)院、法學(xué)院副教授。
主要研究慈善法、信托法、農(nóng)村法治等。在《中國法學(xué)》(英文)、《農(nóng)村經(jīng)濟》、《寧夏社會科學(xué)》、《當(dāng)代社會科學(xué)》等專業(yè)期刊發(fā)表學(xué)術(shù)論文多篇;參編《法學(xué)導(dǎo)論》等著作數(shù)部;參與完成國家社科基金項目兩項、國家發(fā)改委行業(yè)協(xié)會商會課題兩項、省級課題多項。
目錄
第一章 緒論
一、研究背景和問題提出
。ㄒ唬┭芯勘尘
(二)問題提出
二、研究意義與文獻綜述
(一)研究意義
。ǘ┪墨I綜述
三、研究方法與創(chuàng)新
。ㄒ唬┭芯糠椒
。ǘ﹦(chuàng)新之處
第二章 我國慈善信托法律性質(zhì)分析
一、我國慈善信托的發(fā)展現(xiàn)狀分析
二、慈善信托的界定
(一)信托的淵源與界定
。ǘ┐壬频臏Y源與界定
(三)相關(guān)概念比較分析
三、慈善信托的本質(zhì)分析:慈善組織形式還是信托產(chǎn)品種類
。ㄒ唬┪覈壬菩磐械谋举|(zhì)爭議
(二)我國慈善信托作為組織的正當(dāng)性分析
第三章 慈善信托的發(fā)展概況與公益性特質(zhì)
一、慈善信托的發(fā)展概況和功能分析
(一)各國慈善信托的發(fā)展沿革
。ǘ┐壬菩磐械墓δ芊治
二、慈善信托公益性特質(zhì)的理論闡釋與制度體認(rèn)
(一)受益人的不確定性
。ǘ⿲iT機構(gòu)監(jiān)管
(三)稅收優(yōu)惠資格
。ㄋ模胺从览m(xù)原則”適用的例外
。ㄎ澹傲η蠼圃瓌t”的適用
第四章 慈善信托治理機制的邏輯起點:雙重屬性
一、組織與治理機制
二、雙重屬性的理論界定
三、慈善信托財產(chǎn)的雙重屬性
。ㄒ唬╇p重所有權(quán)理論解讀
。ǘ╇p重所有權(quán)理論在我國的移植和實現(xiàn)
四、慈善信托的雙重屬性:公益性和營利性
(一)信托的營利性及其制度功能
。ǘ┐壬平M織的最低原則要求:非營利性
五、慈善信托監(jiān)管的雙重屬性
。ㄒ唬┍O(jiān)管主體及其規(guī)范的雙重屬性
。ǘ┑怯浀碾p重屬性
第五章 慈善信托治理機制的構(gòu)建
一、慈善信托治理機制的內(nèi)涵和外延
二、雙重屬性引發(fā)法律治理機制新挑戰(zhàn)
。ㄒ唬┐壬平M織治理機制的強制公益化
。ǘ┬磐泄局卫頇C制的市場化
。ㄈ╇p重屬性引發(fā)的法律治理機制新挑戰(zhàn)
三、慈善信托法律治理機制的組織社會學(xué)視角
。ㄒ唬┬轮贫戎髁x理論的興起
。ǘ┘夹g(shù)環(huán)境與制度環(huán)境
四、組織合法性維度
。ㄒ唬昂戏ㄐ詸C制”的邏輯與理解
(二)社會承認(rèn)邏輯
五、組織效率性維度
(一)法律效率價值
。ǘ┬蕦崿F(xiàn)機制
六、雙重屬性與治理機制的回應(yīng)
。ㄒ唬┐壬菩磐薪^對公益性特質(zhì)與合法性機制
。ǘ┐壬菩磐胸敭a(chǎn)營利性要求與效率機制
(三)治理機制對雙重屬性的回應(yīng)
第六章 內(nèi)部治理機制:權(quán)義平衡與精準(zhǔn)配置
一、慈善信托委托人
(一)慈善信托委托人的資格
。ǘ┐壬菩磐形腥说臋(quán)利與義務(wù)
二、慈善信托受托人
(一)慈善信托受托人的一般權(quán)利
。ǘ┐壬菩磐惺芡腥说囊话懔x務(wù)
。ㄈ┐壬菩磐惺芡腥藱(quán)利義務(wù)的特殊規(guī)制
三、慈善信托受益人
。ㄒ唬┐壬菩磐惺芤嫒说臋(quán)利
。ǘ┐壬菩磐惺芤嫒藱(quán)益平衡——受益人的義務(wù)擴張
第七章 我國慈善信托監(jiān)管機制的不足與域外監(jiān)管模式
一、我國慈善信托監(jiān)管機制的不足
。ㄒ唬┍O(jiān)管機構(gòu)分離
。ǘ┏掷m(xù)監(jiān)管存在缺陷
(三)稅收監(jiān)管和引導(dǎo)機制不夠完善
。ㄋ模┖弦(guī)管理監(jiān)管不夠健全
二、域外監(jiān)管模式
。ㄒ唬┯O(jiān)管機制模式
。ǘ┟绹O(jiān)管機制模式
(三)日本監(jiān)管機制模式
第八章 行政規(guī)制機制:治理績效與機制創(chuàng)新
一、慈善信托備案主義制度的改進
。ㄒ唬┪覈鴤浒钢贫鹊牟蛔阒
(二)我國慈善信托備案主義的制度改進
二、慈善信托監(jiān)察人制度的完善
。ㄒ唬┬磐斜O(jiān)察人的功能
(二)我國慈善信托監(jiān)察人制度的不足
。ㄈ┪覈壬菩磐斜O(jiān)察人的制度完善
三、慈善信托投資監(jiān)管與引導(dǎo)
。ㄒ唬﹪獾牧⒎ń(jīng)驗
。ǘ┪覈南鄬怪髁x
。ㄈ┪覈壬菩磐袑ν馔顿Y規(guī)制的路徑選擇
(四)科學(xué)確立規(guī)范慈善信托對外投資規(guī)制的路徑和模式
。ㄎ澹┟鞔_和規(guī)范慈善信托對外投資基本原則
。┒愂占钜龑(dǎo)模式的具體安排
四、信息公開機制的強化
。ㄒ唬┬畔⒐_的激勵
(二)慈善信托信息公開機制的缺陷
。ㄈ┐壬菩磐行畔⒐_制度的完善
第九章 行業(yè)自律機制:聲譽激勵與自律優(yōu)化
一、行業(yè)自治與自律機制
。ㄒ唬┬袠I(yè)自治的理論基礎(chǔ)
。ǘ┬袠I(yè)自律機制
二、行業(yè)自律中聲譽機制的功能與重要性分析
三、行業(yè)自律通過聲譽機制實現(xiàn)對慈善信托的有效治理
。ㄒ唬﹤體聲譽與組織聲譽
(二)聲譽溢出效應(yīng)
。ㄈ┞曌u激勵與自律機制的有效治理
結(jié) 語
參考文獻
后 記