合同控制結(jié)構(gòu)產(chǎn)生的主要原因為中國當時的法律法規(guī)禁止外商投資電信及相關產(chǎn)業(yè)，但從事該等行業(yè)的公司又擬尋求通過小紅籌的模式在中國境外上市募集資金，并需要將境內(nèi)的主要業(yè)務重組到境外的上市集團中去，因此才創(chuàng)造出合同控制結(jié)構(gòu)，即將增值電信等相關業(yè)務剝離給內(nèi)資公司經(jīng)營，再由上市公司在中國境內(nèi)設立的外商獨資企業(yè)（WOFE）通過與內(nèi)資公司簽署一系列合同，獲取內(nèi)資公司的大部分利潤及控制權(quán)。后來該結(jié)構(gòu)得到了美國會計準則的認可，專門為此創(chuàng)設了“VIE會計準則”。2010年，中國共有42家企業(yè)（不包括APO買殼上市模式）赴美IPO，其中大多數(shù)的互聯(lián)網(wǎng)、教育類公司，幾乎都采用了合同控制結(jié)構(gòu)。
    本講主要就合同控制結(jié)構(gòu)的含義、歷史與發(fā)展、常見的合同控制結(jié)構(gòu)和其中的法律問題以及合同控制結(jié)構(gòu)在目前實踐中的運用做相應的介紹。
    一、合同控制結(jié)構(gòu)的含義及作用合同控制結(jié)構(gòu)也稱VIE結(jié)構(gòu)，又稱“中中外”結(jié)構(gòu)或“新浪結(jié)構(gòu)”。其之所以稱合同控制，因為其具體方式為：當事人以其控制的境外公司名義在境內(nèi)設立外商獨資企業(yè)，即WOFE，并以WOFE名義，通過一系列的合同協(xié)議，控制境內(nèi)企業(yè)的全部經(jīng)營活動，進而取得境內(nèi)企業(yè)的主要收入和利潤。通過這一系列安排，雖然從表面上看，境內(nèi)企業(yè)仍然為獨立的內(nèi)資企業(yè)，但實際上該企業(yè)的一切經(jīng)營及其相應的資產(chǎn)、收入和利潤均歸屬境外公司，被境外公司實際控制。其之所以稱為“VIE結(jié)構(gòu)”，是因為根據(jù)美國會計準則中FIN46法案“可變利益實體”（variable interests entity）的規(guī)定，盡管一個實體與另一實體不存在股權(quán)上的控制關系，但前者的收益和風險均完全取決于后者，則前者構(gòu)成后者的可變利益實體，實際或潛在控制該經(jīng)濟利益的主要受益人（primary beneficiary）需要將此VIE做并表處理。合并報表是實現(xiàn)境內(nèi)權(quán)益境外上市的會計前提。而合同控制結(jié)構(gòu)之所以又稱為“新浪結(jié)構(gòu)”，是因為這一結(jié)構(gòu)最早在國內(nèi)使用是源于新浪的境外上市使用了這一重組結(jié)構(gòu)，后多家增值電信領域的互聯(lián)網(wǎng)公司借助這一結(jié)構(gòu)實現(xiàn)了境外紅籌上市。
    （一）合同控制的作用：實現(xiàn)物權(quán)的權(quán)利
    合同控制結(jié)構(gòu)的產(chǎn)生時間很難界定，但是一說到合同控制結(jié)構(gòu)，很容易會聯(lián)想到第一代“中中外”結(jié)構(gòu)。從“中中外”結(jié)構(gòu)，到新浪結(jié)構(gòu)，再到現(xiàn)在行業(yè)里面的一些變通的結(jié)構(gòu)，我們可以看出它們都有一個綜合的特征，就是通過合同實現(xiàn)物權(quán)的權(quán)利。
    根據(jù)中國的法律，物權(quán)是由四個要素所組成的：占有、使用、收益和處分。對于股權(quán)的這種所有權(quán)來說，無外乎也是這四種權(quán)能，即對于股權(quán)的占有、使用、獲取利潤，還有股權(quán)的轉(zhuǎn)讓。對于直接持有的形式，可以直接實現(xiàn)股權(quán)的這四種權(quán)能；但是在直接持股存在障礙的情況，比如說審批、監(jiān)管環(huán)節(jié)存在嚴格限定的話，可以采取合同控制結(jié)構(gòu)，用一組合同把四種不同的權(quán)利統(tǒng)一起來，把物權(quán)的權(quán)利轉(zhuǎn)化成合同的權(quán)利。當然，此時的合同權(quán)利有時也蘊含著物權(quán)的因素，比如說質(zhì)押，但是總體來看，用合同控制代替物權(quán)權(quán)利這一模式是合同控制結(jié)構(gòu)下的一種綜合策略。
    （二）合同控制結(jié)構(gòu)適用的領域
    根據(jù)實踐經(jīng)驗，合同控制多用于外商投資政策對于行業(yè)有特別的限制或?qū)徟�難度較大的領域。比如說在電信領域，一個電信業(yè)的合資企業(yè)獲得審批的難度是非常大的，其不僅需具有相關的資質(zhì)，而且取得審批的周期非常長，甚至可能需要一兩年的時間，此外還受國內(nèi)信息產(chǎn)業(yè)部對外資投資產(chǎn)業(yè)的規(guī)劃的制約。另外，對如廣告服務、教育等對境外的投資者有特殊限制的產(chǎn)業(yè)領域，或者說是對國內(nèi)的產(chǎn)業(yè)賦予很多保護性和監(jiān)管的特殊行業(yè)來說，通過合同控制結(jié)構(gòu)可以“曲線”達到預定目的。
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