本書為武漢大學(xué)法學(xué)院教師最新科研成果之匯總,其中有兩篇為校外作者獨(dú)著。在體系上本書秉承前兩卷風(fēng)格,分“法學(xué)專論”、“比較法研究”、“博士論文精選”三部分,共計13篇,五十余萬字。本卷涉及專業(yè)領(lǐng)域包括憲法與行政法、經(jīng)濟(jì)法、刑法、訴訟法、國際法等,集中反映了相關(guān)領(lǐng)域比較前沿的學(xué)術(shù)動態(tài)。
法學(xué)專論
網(wǎng)絡(luò)空間言論自由的法律界限初探——美國相關(guān)經(jīng)驗(yàn)之述評
論發(fā)展權(quán)的法律價值
行政行為效力論
反壟斷法適用除外制度及其我國反壟斷法的立法完善
金融詐騙犯罪防治的法律對策研究
實(shí)務(wù)性詮釋與學(xué)理性批評——《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》初步研習(xí)之心得
英國《金融服務(wù)和市場法》的啟示
論國際商事仲裁中的國家豁免問題
國際法若干基本理論問題論略——以國際行政法庭實(shí)踐為基點(diǎn)的研究
論國家貨幣主權(quán)
比較法研究
我國企業(yè)職工民主管理制與德國職工參與制比較研究
《網(wǎng)絡(luò)犯罪公約》中的犯罪模型——兼與我國網(wǎng)絡(luò)犯罪立法比較
博士論文精選
行政法原則的適用
WTO“多哈發(fā)展議程”與國際發(fā)展法的新趨勢
(2)發(fā)展權(quán)與其他人權(quán)在規(guī)范上的價值關(guān)聯(lián)。走出純粹精神的家園而進(jìn)入實(shí)在規(guī)范的層面,從發(fā)展權(quán)價值賴以存在的規(guī)范載體上分析,它與其他人權(quán)的相互依存與優(yōu)先保障價值可以得到清晰地證實(shí)。R.J.文森特在不太愿意承認(rèn)這一道理的前提下仍然轉(zhuǎn)述了這一事實(shí),他分析道:第三代人權(quán)思想含蓄地表明,它與前兩代人權(quán)有著必然的聯(lián)系!妒澜缛藱(quán)宣言》作為第一代人權(quán)的標(biāo)志,在第28條為發(fā)展權(quán)提供了一個明確的規(guī)范依據(jù),該條規(guī)定:“人人有權(quán)要求一種社會的和國際的秩序,在這種秩序中,本宣言所載的權(quán)利和自由能獲得充分實(shí)現(xiàn)!薄岸诙藱(quán)認(rèn)為,在不關(guān)心獲得經(jīng)濟(jì)和社會權(quán)利的秩序的國家內(nèi),經(jīng)濟(jì)和社會權(quán)利不可能得到保障,這種思想也為發(fā)展權(quán)提供了一個依據(jù)。,,在起草《發(fā)展權(quán)利宣言》時,就已明確地提到了發(fā)展權(quán)的這種價值連接性,指出發(fā)展權(quán)“是按照結(jié)社權(quán)單獨(dú)地或以統(tǒng)一體的方式確立的每個人以及包括各國人民在內(nèi)的其他集體的一項(xiàng)不可剝奪的人權(quán)”。①憑著這種權(quán)利,所有人都有權(quán)單獨(dú)地或集體地參與一種能使人權(quán)得到充分實(shí)現(xiàn)的和平的國家秩序和國際秩序。這種權(quán)利建立在民族自決權(quán)的充分實(shí)現(xiàn)上,而人民若要實(shí)際享有這種自決權(quán),就需要給予建立新的國際經(jīng)濟(jì)秩序以優(yōu)先地位。②發(fā)展權(quán)與《世界人權(quán)宣言》、《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》、《經(jīng)濟(jì)、社會和文化權(quán)利國際公約》這三個規(guī)范性國際人權(quán)法律文件所體現(xiàn)的人權(quán)價值的重疊之處,不僅在一定程度上證明了發(fā)展權(quán)的人權(quán)法地位,而且表明發(fā)展權(quán)與其他人權(quán)是相互關(guān)聯(lián)的。發(fā)展權(quán)既依存于既有人權(quán),又為其他人權(quán)提供價值前提和價值歸屬。
(3)發(fā)展權(quán)與其他人權(quán)在內(nèi)容上的價值協(xié)調(diào)。發(fā)展權(quán)的價值要素在一定意義上來源于已有的其他各種人權(quán),沒有對個人自由與尊嚴(yán)的尊重以及對人的基本需求的平等滿足,就難以滋生出關(guān)于公平地謀求發(fā)展新秩序及實(shí)現(xiàn)全面而自由地發(fā)展的權(quán)利價值取向。同時。發(fā)展權(quán)涵蓋了傳統(tǒng)人權(quán)的部分價值內(nèi)容,延伸了傳統(tǒng)人權(quán)的價值功能,是在生命及由此產(chǎn)生的人格權(quán)、人身自由權(quán)等權(quán)利形式上的拓展與提升,包容了經(jīng)濟(jì)、社會、文化和政治的廣泛發(fā)展自由。發(fā)展權(quán)并不被設(shè)計為只保護(hù)集體,它還使尊重并保護(hù)個人成為可能。經(jīng)濟(jì)發(fā)展自由能夠使國家確保其公民的經(jīng)濟(jì)與社會權(quán)利,并使為實(shí)現(xiàn)這一目的所需要的資源得到增長并有助于最大限度地實(shí)現(xiàn)這個目標(biāo);社會發(fā)展自由對個人也具有基礎(chǔ)性,對于使個人了,解并主張權(quán)利、行使并享受社會所承諾的人類價值尊嚴(yán)是必不可少的;政治發(fā)展自由對于確保個人參與政治過程具有價值導(dǎo)向功能。發(fā)展權(quán)不僅不像有人認(rèn)為的那樣是反人權(quán)的,相反,它是一項(xiàng)旨在增進(jìn)、延伸和強(qiáng)化所有傳統(tǒng)人權(quán)的基本人權(quán)。
當(dāng)然,任何自由權(quán)利的行使都要受到主體內(nèi)在和外在力量的限制,發(fā)展權(quán)也不例外。發(fā)展權(quán)內(nèi)、外在價值的總體整合是十分必要且現(xiàn)實(shí)合理的,發(fā)展權(quán)的價值整合歸根結(jié)底就是多元利益和復(fù)合人權(quán)要素間的在互斥互阻中的互助互補(bǔ)的統(tǒng)一。保護(hù)多數(shù)利益、傾斜地照顧弱者利益并最終實(shí)現(xiàn)人類整體發(fā)展利益是發(fā)展權(quán)價值整合的總體原則。
行政行為效力論
■ 章志遠(yuǎn)*
目 錄
一、行政行為效力概念之界定
二、行政行為效力之法律特征
三、行政行為效力之組成內(nèi)容
四、行政行為效力之表現(xiàn)形態(tài)
五、行政行為效力之基本類型
六、行政行為效力之功能目標(biāo)
行政行為的效力問題,既是我國行政法學(xué)上的一個重大理論問題,也是一個與行政執(zhí)法、行政審判有著密切聯(lián)系的實(shí)際問題,然而長期以來,學(xué)界對其基本理論都缺乏深入研究。幾年前,個別學(xué)者曾對行政行為效力的具體內(nèi)容作過探討,但旋即又歸于沉寂。筆者不揣淺陋,擇取概念界定、法律特征、組成內(nèi)容、表現(xiàn)形態(tài)、基本類型及功能目標(biāo)等六個問題對其加以詳細(xì)論述,期望對我國行政行為理論體系的健全與完善有所裨益,并求教于學(xué)界大方。
一、行政行為效力概念之界定
對行政行為效力這一基本概念進(jìn)行科學(xué)的界定,是深入研究行政行為效力理論的邏輯前提。我國學(xué)者早期大多回避了這一問題而直接探討行政行為效力的具體內(nèi)容,直到近年來才有所改觀。但從學(xué)者們的表述來看,卻普遍存在著兩類弊病:一是概念混同,即將效力與法律效果等同,如一種代表性的觀點(diǎn)即認(rèn)為,行政行為效力指“行政行為在法律關(guān)系上所產(chǎn)生的效果及對當(dāng)事人的影響”。①誠然,行政行為的效力與法律效果之間有著密切的關(guān)系:前者是后者實(shí)際產(chǎn)生的保障,后者則是前者的直接目的。但是,二者之間的區(qū)別單劃等。二是以偏概全,即將行政行為效力的部分內(nèi)容代表整體。如有的學(xué)者指出,行政行為效力指“行政行為合法成立后所具有的法律上的約束力”。①撇開“合法成立”的表述是否妥當(dāng)不論,其所謂的效力實(shí)際上指的是行政行為在符合法定要件的情況下具有的法律效力。顯然,它忽視了行政行為一經(jīng)作出即具有的形式上的效力。
我們認(rèn)為,對行政行為效力下定義必須恪守兩條基本準(zhǔn)則:一是能夠揭示出行政行為效力的本質(zhì)屬性,以使之區(qū)別于其他相鄰近的概念;二是確保定義自身的涵蓋性和周延性,防止以部分代替整體;诖,行政行為效力可定義為:已存在的行政行為依其外形和內(nèi)容所具有的產(chǎn)生一定法律效果的特殊作用力。這一定義包含了四個基本要素,即行政行為效力的載體——已存在的行政行為、行政行為效力的依據(jù)——行政行為的外形與內(nèi)容、行政行為效力的表現(xiàn)形式——特殊作用力、行政行為效力的目的——促成一定法律效果的產(chǎn)生,它們共同揭示了行政行為效力的本質(zhì)。以下將分別對其加以分析:
第一,行政行為效力的載體。“載體”一語原本是科技領(lǐng)域中的名詞,專指某些能傳遞能量或運(yùn)載其他物質(zhì)的物質(zhì)。在此處,載體特指傳遞、承載行政行為效力的事物。顯然,行政行為效力的載體只能是已存在的行政行為。之所以將其限定為“已存在”的行政行為,主要原因在于,通常所說的行政行為既可以指稱行為的一系列過程,也可以指稱行為的最終結(jié)果。倘若某一行政行為尚處于形成過程之中而未最終成立時,外界對其就無法識別,因而也無從談起效力問題。只有當(dāng)行政行為已經(jīng)作出、成為客觀存在的事物之后,效力才相伴而生?梢,行政行為的存在是討論任何行政行為效力問題的邏輯起點(diǎn)。換言之,行政行為的效力只能由已存在的行政行為所承載。
第二,行政行為效力的依據(jù)。行政行為效力的發(fā)生總是要以一定的事物作為依托,這便是效力的依據(jù)。需要指出的是,行政行為效力的依據(jù)與行政行為效力的本原是不同的,前者強(qiáng)調(diào)的只是效力得以發(fā)生的直接的、一般性的基礎(chǔ);而后者則是對效力得以發(fā)生的終極性的基礎(chǔ)的追問。對于一個已存在的行政行為來說,其外形與內(nèi)容均可以作為效力發(fā)生的依據(jù)。在行政行為效力的具體組成部分中,公定力及不可變更力就是憑借行政行為的外形而產(chǎn)生的,即只要行政行為一旦作出而客觀存在,不論其內(nèi)容如何,都產(chǎn)生推定為有效、行政主體一方不得隨意變更的約束力;執(zhí)行力則是典型的依據(jù)行政行為的內(nèi)容而產(chǎn)生的效力,離開了行政行為所確定的權(quán)利、義務(wù),執(zhí)行力便成了無本之木、無源之水。可見,行政行為的外形與內(nèi)容都是其效力發(fā)生的直接基礎(chǔ)。
第三,行政行為效力的表現(xiàn)形式。在漢語中,效力一詞意為“效勞、出力”或“事物所產(chǎn)生的有利的作用”。②延伸到法學(xué)上,便形成了法律效力的概念。“法律效力首先是一種作用力,這種作用力本身就是法律效力的表現(xiàn)形式!