《海商法自體性研究》通過(guò)對(duì)海商法發(fā)展歷史脈絡(luò)的考察,梳理海商法的歷史形態(tài),通過(guò)追蹤域外海商立法、司法以及理論研究的演變,描述海商法發(fā)展的歷史軌跡,通過(guò)海上運(yùn)輸實(shí)踐的特殊性分析,總結(jié)海商法相對(duì)于其他法律的特殊之處,并在此基礎(chǔ)上歸納和描述海商法所具有的自體性特征。
總序
自2007年“海商法博士精品文庫(kù)”與讀者見(jiàn)面以來(lái),已先后出版了一系列具有較高學(xué)術(shù)價(jià)值和實(shí)踐意義的海商法博士生的著作,推動(dòng)了海商法學(xué)的繁榮發(fā)展。
面對(duì)已經(jīng)到來(lái)的“海洋世紀(jì)”,我們一直在不斷深入地走涉海法學(xué)特色發(fā)展之路,F(xiàn)行法律中雖有不少涉海規(guī)范,但這些規(guī)范多以部門立法形式存在,呈現(xiàn)的是分領(lǐng)域、分事務(wù)、分行業(yè)的“碎片化”特點(diǎn),缺乏統(tǒng)籌和明確的整體目標(biāo)的指導(dǎo),相互間銜接不暢,調(diào)整范圍存在缺失,無(wú)法形成完善的海洋權(quán)益法律保障網(wǎng),制約了海洋立法功能的發(fā)揮。同時(shí),海洋經(jīng)濟(jì)發(fā)展日趨多樣化,以海洋法律規(guī)范的分散形式規(guī)制海洋經(jīng)濟(jì)發(fā)展,顯然難以完全適應(yīng)這一實(shí)踐需求。因此,我們提出并論證了“海法”體系,并經(jīng)報(bào)備自主設(shè)置了海商法學(xué)二級(jí)法學(xué)學(xué)科,從傳統(tǒng)海商法向海法拓展,以全面推進(jìn)深化涉海法律的綜合研究。
研究表明:任何碎片化的法律,必須經(jīng)理性梳理并將其建構(gòu)起系統(tǒng)化的秩序,才能顯示出法律的力量。構(gòu)建中國(guó)海法體系是在尊重海洋法律自體性特征的客觀規(guī)律的基礎(chǔ)上,將相關(guān)海洋法律規(guī)范歸置到海法體系下,以統(tǒng)一、明確的立法目的協(xié)調(diào)各海洋法律規(guī)范,并以一定的法律邏輯進(jìn)行規(guī)制。層次分明、條理明晰的海法體系在確立海法框架的同時(shí),也將海法調(diào)整范圍拓展到得以涵蓋所有與海相關(guān)的事務(wù),并對(duì)潛在的與海相關(guān)的未來(lái)事項(xiàng)持開(kāi)放式的調(diào)整態(tài)度,以利于多元化的海洋經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需求。構(gòu)建中國(guó)海法體系,將海洋法律納入獨(dú)立于陸法的統(tǒng)一體系內(nèi),有利于凸顯和發(fā)揮海法的體系優(yōu)勢(shì),同時(shí)也將提升中國(guó)海法在國(guó)際上的影響力,并更好地服務(wù)于中國(guó)在國(guó)際上的海洋權(quán)益主張。
新形勢(shì)下海法的創(chuàng)新,在于*大限度地實(shí)現(xiàn)對(duì)海洋權(quán)益的公私法保障。海法的創(chuàng)新完善,針對(duì)的是調(diào)整圍繞海洋活動(dòng)所發(fā)生的國(guó)家間關(guān)系、行政關(guān)系、刑事關(guān)系和民事關(guān)系的法律規(guī)范,將這些法律規(guī)范進(jìn)行邏輯梳理和體系升華,有利于提升其法律保障力度和廣度,進(jìn)而實(shí)現(xiàn)“21世紀(jì)海上絲綢之路”、“海洋強(qiáng)國(guó)”等國(guó)家戰(zhàn)略目標(biāo)。通過(guò)構(gòu)建海法體系創(chuàng)新,進(jìn)一步推進(jìn)海洋司法的頂層設(shè)計(jì),改革海洋司法體制,提升司法保障力,有利于在司法層面上實(shí)現(xiàn)依法治國(guó)、維護(hù)海洋權(quán)益。
隨著研究的深入,海法體系概念得到了社會(huì)各界越來(lái)越多的關(guān)注與支持。國(guó)家社科基金將海洋法律體系列為重大研究課題,中國(guó)法學(xué)會(huì)正式組建了海法研究方陣,并每年舉辦一次海法論壇,*高人民法院在海事司法改革中,開(kāi)始逐步實(shí)行“三審合一”的審判制度!叭龑徍弦弧笔侵柑囟ǚ秶纳婧C袷、行政、刑事案件統(tǒng)由海事法院審理的審判制度。目前,海事法院已經(jīng)審理特定范圍的涉海民事、行政案件,涉海刑事案件準(zhǔn)備在少數(shù)海事法院試點(diǎn)。
對(duì)于大連海事大學(xué)法學(xué)院來(lái)說(shuō),由于天然的“大;颉保约昂胶、航運(yùn)、海洋等學(xué)科的支撐優(yōu)勢(shì),走涉海法學(xué)特色發(fā)展之路,不僅是我校法學(xué)學(xué)科建設(shè)的現(xiàn)實(shí)要求,也是國(guó)家推進(jìn)“一流大學(xué)、一流學(xué)科”建設(shè)的客觀要求。
基于此,我們決定將“海商法博士精品文庫(kù)”改為“海商法精品文庫(kù)”。文庫(kù)的范圍,在我們2011年向國(guó)家主管部門報(bào)備自主設(shè)置海商法學(xué)二級(jí)學(xué)科的含義的基礎(chǔ)上,向海法體系全面擴(kuò)展。因此,出版范圍既包括海商法專業(yè)優(yōu)秀的博士后出站報(bào)告、博士論文,也包括其他海商法優(yōu)秀著作,還包括海法學(xué)的相關(guān)優(yōu)秀著作。
在我國(guó)改革開(kāi)放不斷深入和中華民族偉大復(fù)興的歷史進(jìn)程中,經(jīng)略海洋的意義、海洋法治的重要性已不言而喻;建設(shè)海洋強(qiáng)國(guó)、共建“一帶一路”戰(zhàn)略,直接給海法發(fā)展帶來(lái)了歷史機(jī)遇和重要挑戰(zhàn)!懊椭疽菟暮,騫翮思遠(yuǎn)翥”,這是陶淵明《雜詩(shī)十二首》之五的一句詩(shī)。意為:壯志超*四海,要像鳥(niǎo)兒一樣展翅遠(yuǎn)飛。比喻志向遠(yuǎn)大,并要有所作為。逸:超*,超過(guò)。騫翮(qiān hé):展翅。騫,舉。翮,鳥(niǎo)翼。翥(zhù):鳥(niǎo)向上飛。海商法學(xué)、海法學(xué)要為發(fā)展海洋經(jīng)濟(jì)、保護(hù)海洋環(huán)境、維護(hù)海洋權(quán)益、伸張海洋正義不斷做出具有長(zhǎng)遠(yuǎn)戰(zhàn)略意義、緊扣歷史時(shí)代脈搏的研究成果,“海商法精品文庫(kù)”希望為這些研究成果提供一個(gè)良好的交流平臺(tái)。
司玉琢2016年9月于大連
序言
我的學(xué)生曹興國(guó)博士邀我為其專著《海商法自體性研究》作序,我欣然接受:一方面,本書(shū)是在其博士論文修改完善基礎(chǔ)上形成的,作為其博士生導(dǎo)師,由本人推介給大家是*合適的選擇;另一方面,本書(shū)所研究的問(wèn)題,亦是關(guān)于海商法發(fā)展軌跡以及當(dāng)前面臨問(wèn)題的整體關(guān)注和宏觀思考,這在當(dāng)前海商法的學(xué)術(shù)研究中并不多見(jiàn),因此,本人也愿意將其推薦給學(xué)界,使學(xué)界能夠更多地關(guān)注本書(shū)論述的內(nèi)容和指向的問(wèn)題。
本人曾將海商法形容為一個(gè)“又深又窄的菲律賓海溝”!吧睢笔菍(duì)海商法內(nèi)容特殊性的形容,沒(méi)有系統(tǒng)學(xué)習(xí)海商法的人,難以深刻把握其制度的淵源與精神;“窄”是對(duì)海商法在我國(guó)法學(xué)體系中所處的地位的描述,海商法相對(duì)于其他法學(xué)學(xué)科,是屬“少數(shù)民族”,受關(guān)注度不高。同時(shí),在海商法學(xué)界內(nèi)部,對(duì)于如何構(gòu)建海商法與其他法律部門之間的關(guān)系也存在不同的主張。當(dāng)然,無(wú)論觀點(diǎn)有何不同,我們的目的都應(yīng)當(dāng)是促進(jìn)海商法研究的繁榮與發(fā)展,使海商法學(xué)的人才培養(yǎng)能夠滿足海洋強(qiáng)國(guó)、海運(yùn)強(qiáng)國(guó)戰(zhàn)略對(duì)高素質(zhì)海洋法治人才的切實(shí)需求。
曹興國(guó)博士的《海商法自體性研究》在某種程度上即是圍繞上述背景展開(kāi)研究的。本書(shū)通過(guò)對(duì)海商法發(fā)展歷史脈絡(luò)的考察,梳理海商法的歷史形態(tài),通過(guò)追蹤域外海商立法、司法以及理論研究的演變,描述海商法發(fā)展的歷史軌跡,通過(guò)海上運(yùn)輸實(shí)踐的特殊性分析,總結(jié)海商法相對(duì)于其他法律的特殊之處,并在此基礎(chǔ)上歸納和描述海商法所具有的自體性特征。可以說(shuō),通過(guò)自體性這一視角來(lái)梳理海商法制度體系以及制度特征的演進(jìn),對(duì)于豐富海商法研究視角和內(nèi)容的價(jià)值是值得肯定的。同時(shí),基于海商法的自體性以及由此衍生而來(lái)的外部獨(dú)立性和內(nèi)部綜合性,本書(shū)對(duì)不同海商立法模式的探討,《海商法》修改重點(diǎn)制度的論述,海事司法“用盡海商法”理念的貫徹,以及海商法、海商法學(xué)在我國(guó)法律體系、法學(xué)研究體系中地位的探究等,也都具有積極價(jià)值。此外,本書(shū)對(duì)海商法自體性與海法理念的關(guān)聯(lián)研究也給我們帶來(lái)很好的思考。
曹興國(guó)博士是目前本人指導(dǎo)并畢業(yè)的*年輕的優(yōu)秀博士畢業(yè)生。博士畢業(yè)后,其在中國(guó)政法大學(xué)又從事了兩年的博士后研究工作,全程參與了于2017年7月正式開(kāi)始的《海商法》修改研究工作。這些后續(xù)經(jīng)歷有助于其開(kāi)拓學(xué)術(shù)視野、深化對(duì)海商法的認(rèn)識(shí),也對(duì)其博士論文的完善具有積極價(jià)值。本書(shū)作為其博士論文的“2.0版本”,無(wú)論在研究?jī)?nèi)容還是作者觀點(diǎn)上都有進(jìn)一步完善和深化。
希望本書(shū)的出版能夠給海商法學(xué)界帶來(lái)新鮮、有益的元素。同時(shí),本書(shū)的出版不應(yīng)當(dāng)是相關(guān)問(wèn)題思考的終點(diǎn),希望曹興國(guó)博士能夠在此基礎(chǔ)上繼續(xù)深入研究,拓展、完善本書(shū)中的學(xué)術(shù)立論和學(xué)術(shù)觀點(diǎn)。
當(dāng)前《海商法》正處于修改之際,海商法的理論研究也還有很多新、老問(wèn)題有待回應(yīng)。年輕學(xué)者應(yīng)當(dāng)勇挑重?fù)?dān),為海商法立法與理論的推進(jìn)提供新的視角,做出自己的貢獻(xiàn)。
是為序。
司玉琢2020年2月12日
于大連
自序
本書(shū)是在本人博士學(xué)位論文的基礎(chǔ)上修改而成的。之所以把博士論文出版,一方面是希望博士階段的學(xué)習(xí)成果能夠以另一種形式呈現(xiàn),使其接受更多讀者的審閱;另一方面,也是更為重要的,趁此機(jī)會(huì)對(duì)原來(lái)博士論文中的一些表述、內(nèi)容和觀點(diǎn)進(jìn)行修改、完善,使其能夠以自己更加滿意的,更加符合當(dāng)前海商立法和研究新進(jìn)展的方式呈現(xiàn)在讀者的眼前。
與2017年5月博士論文答辯通過(guò)之時(shí)相比,本書(shū)的修改主要源于以下幾方面的因素:首先,*大的發(fā)展莫過(guò)于《海商法》修改工作的正式啟動(dòng)。此次《海商法》修改工作得以啟動(dòng),得益于中央領(lǐng)導(dǎo)的重視,由原中央海洋權(quán)益工作領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)落實(shí)。2017年,交通運(yùn)輸部正式牽頭負(fù)責(zé)組織《海商法》修改起草工作,并采用專家立法的模式,采取了修法起草與課題研究相結(jié)合的方式,委托大連海事大學(xué)法學(xué)院牽頭成立修改工作課題組,并廣泛吸收學(xué)術(shù)界、實(shí)務(wù)界和司法領(lǐng)域的專家參加。2018年,《海商法(修改)》被列為第十三屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)立法規(guī)劃二類項(xiàng)目(需要抓緊工作、條件成熟時(shí)提請(qǐng)審議)。當(dāng)前《海商法》修改所確定的一些原則和問(wèn)題對(duì)本人原來(lái)博士論文中部分觀點(diǎn)的影響是十分顯著的,如原來(lái)博士論文中所主張的,從廣義上修改《海商法》的思路恐難以實(shí)現(xiàn),大幅擴(kuò)充《海商法》制度體系的設(shè)想在當(dāng)前的修法進(jìn)程下已不現(xiàn)實(shí),故雖然這種思路仍有學(xué)術(shù)探討的價(jià)值和空間,但需要對(duì)原來(lái)博士論文的相關(guān)內(nèi)容進(jìn)行調(diào)整。其次,本人有幸作為《海商法》修改研究課題組的秘書(shū),深入跟蹤了《海商法》修改課題的調(diào)研和研究,這讓我對(duì)《海商法》修改面臨的重大問(wèn)題以及海商法制度背后的理論和利益考量有了更為全面和深入的理解,這也使我對(duì)博士論文中的部分內(nèi)容有了新的思考。*后,與本書(shū)觀點(diǎn)相關(guān)的理論研究在這兩年也有新的發(fā)展,特別海法研究以及領(lǐng)域法學(xué)研究的新發(fā)展,使海商法自體性在立法以及學(xué)科層面的落地有了新的研究成果,進(jìn)而需要在論文的相關(guān)部分補(bǔ)充新的研究?jī)?nèi)容。
結(jié)合這兩年的沉淀、積累和反思,本書(shū)對(duì)于原來(lái)有些過(guò)于理想化的觀點(diǎn),在本次修改中作出調(diào)整;對(duì)于原來(lái)認(rèn)識(shí)不夠深入或者有所欠缺的問(wèn)題,在本次修改中進(jìn)行補(bǔ)充和深化;對(duì)于原來(lái)表述上可能存在爭(zhēng)議的地方,在本次修改中進(jìn)行了修正。我認(rèn)為這對(duì)于豐富、完善博士論文的論證具有積極價(jià)值,這同時(shí)也是本書(shū)出版的*大價(jià)值。
在本書(shū)的出版過(guò)程中,必須要感謝司玉琢教授(也是我的博士生導(dǎo)師)對(duì)本書(shū)出版的關(guān)注以及在修改過(guò)程中反復(fù)審稿提出的寶貴意見(jiàn)。同時(shí)如我博士論文的致謝中所寫(xiě),本書(shū)*初的構(gòu)想深受司老師大海法思想的啟發(fā),而且本文的許多觀點(diǎn),或是司老師無(wú)私提供,或是深受司老師啟發(fā)——沒(méi)有司老師的指點(diǎn)與支持,本書(shū)不可能呈現(xiàn)在讀者面前。本書(shū)的出版還要感謝大連海事大學(xué)法學(xué)院的資助。對(duì)于年輕學(xué)者而言,出版經(jīng)費(fèi)的資助是對(duì)我們學(xué)術(shù)努力的一種肯定,也是對(duì)我們學(xué)術(shù)發(fā)展的一種支持與鼓勵(lì)。感謝我的碩士生導(dǎo)師,法學(xué)院初北平教授,在我博士畢業(yè)后他一直敦促、支持我的研究,本書(shū)中的不少內(nèi)容也是我和初老師共同撰寫(xiě)的論文中的內(nèi)容。此外,還要感謝法學(xué)院王勇教授對(duì)我博士論文中部分理論的適用提出的寶貴意見(jiàn),讓我對(duì)相關(guān)理論的淵源脈絡(luò)和基本立場(chǎng)有了更深入的理解,并作出了針對(duì)性的修改。
當(dāng)然,本書(shū)的內(nèi)容肯定還有很多不足的地方,希望讀者能夠以批判的眼光對(duì)待本書(shū),并不吝賜教,以敦促本人研究的不斷深化,并共同推動(dòng)相關(guān)問(wèn)題研究的深入。
曹興國(guó)2020年2月19日
于大連
曹興國(guó),大連海事大學(xué)法學(xué)院講師。2017年至2019年于中國(guó)政法大學(xué)從事博士后研究,2015年至2016年于美國(guó)杜蘭大學(xué)海商法研究中心訪學(xué)。2019年7月起借調(diào)于交通運(yùn)輸部法制司,全程參與《海商法》的修改研究。主要從事海商法、國(guó)際投資爭(zhēng)端解決方向的研究。主持中國(guó)國(guó)際貿(mào)易促進(jìn)委員會(huì)、中國(guó)博士后科學(xué)基金面上項(xiàng)目、遼寧省社科基金項(xiàng)目等多個(gè)項(xiàng)目的課題研究工作,并在《政法論叢》《法學(xué)雜志》《太平洋學(xué)報(bào)》《社會(huì)科學(xué)輯刊》《中國(guó)海商法研究》等學(xué)術(shù)期刊上發(fā)表10余篇論文。
目錄
引言
第一章海商法自體性概念的界定
第一節(jié)海商法概念的界定
一、海商法的廣義與狹義之分
二、海商法與其他相關(guān)概念的關(guān)系說(shuō)明
第二節(jié)自體性的含義界定與研究基礎(chǔ)
一、自體性含義的基本闡述
二、海商法自體性內(nèi)涵的兩個(gè)具體層面
三、海商法自體性的研究基礎(chǔ)
第二章海商法自體性在歷史演進(jìn)中的具體表現(xiàn)
第一節(jié)海商法自體性形成時(shí)期的歷史考察
一、海商法自體性的早期萌芽
二、海商法自體性在中世紀(jì)的形成
第二節(jié)海商法自體性的中世紀(jì)表現(xiàn)
一、海商法外部獨(dú)立性在中世紀(jì)的表現(xiàn)
二、海商法內(nèi)部綜合性在中世紀(jì)的表現(xiàn)
第三節(jié)海商法自體性在中世紀(jì)后的延續(xù)
一、海商法外部獨(dú)立性在中世紀(jì)后的延續(xù)
二、海商法內(nèi)部綜合性在中世紀(jì)后的延續(xù)
第三章海商法自體性的成因
第一節(jié)海商法自體性成因的實(shí)踐基礎(chǔ)
一、海上運(yùn)輸環(huán)境的特殊性
二、海上運(yùn)輸?shù)膰?guó)際性
三、海商實(shí)踐的歷史傳統(tǒng)
第二節(jié)海商法自體性成因的理論解釋
一、自發(fā)秩序理論的解釋
二、功能主義思想的解釋
三、“領(lǐng)域法”理論的解釋
第四章當(dāng)代海商法自體性面臨的挑戰(zhàn)
第一節(jié)海商法外部獨(dú)立性面臨的挑戰(zhàn)
一、微觀層面:海商法特殊規(guī)則面臨的挑戰(zhàn)
二、宏觀層面:海商法獨(dú)立地位面臨的沖擊
第二節(jié)海商法內(nèi)部綜合性面臨的挑戰(zhàn)
一、海商法概念的狹義化更替
二、海商法表現(xiàn)形式的分散化
第三節(jié)對(duì)海商法自體性挑戰(zhàn)的客觀理解
一、海商法自體性的非絕對(duì)性
二、海商法自體性的當(dāng)代價(jià)值
第五章海商法自體性的中國(guó)視角
第一節(jié)我國(guó)海商法自體性的審視
一、海商立法層面的自體性不足
二、海事司法層面的自體性不足
三、學(xué)科體系以及研究體系的自體性不足
第二節(jié)自體性視角下我國(guó)海商立法的體系化完善
一、我國(guó)海商法體系化完善的路徑分析
二、《海商法》修改以及海法典構(gòu)建中的海商法自體性考量
第三節(jié)自體性視角下我國(guó)海事司法的完善
一、海事案件管轄制度的一體化改革
二、“用盡海商法”理念的貫徹
第四節(jié)自體性視角下海商法學(xué)科歸屬的優(yōu)化
一、當(dāng)前法學(xué)學(xué)科體系的劃分及其存在的問(wèn)題
二、海商法學(xué)科歸屬的優(yōu)化與海法學(xué)方向的凝練
結(jié)語(yǔ)
參考文獻(xiàn)
致謝