建設(shè)工程施工合同解除法律實務(wù)·建設(shè)工程法律實務(wù)叢書
定 價:56 元
叢書名:建設(shè)工程法律實務(wù)叢書
- 作者:王文杰 著
- 出版時間:2021/1/1
- ISBN:9787516029886
- 出 版 社:中國建材工業(yè)出版社
- 中圖法分類:D923.64
- 頁碼:180
- 紙張:膠版紙
- 版次:1
- 開本:16
建設(shè)工程施工合同是合同法中最為復(fù)雜的合同類型之一,其復(fù)雜性表現(xiàn)在合同簽訂和合同履行的各個環(huán)節(jié),除雙方行為的互助、交叉、糾纏、勾連之外,合同履行過程中,還會出現(xiàn)很多在合同簽訂時沒有約定或者預(yù)測不到的情形。因此,可以認(rèn)為建設(shè)工程施工合同糾紛也是所有合同糾紛中最為復(fù)雜的糾紛類型之一。多年、多案件的代理實務(wù)經(jīng)驗,讓筆者充分體會到,無論是判定解除權(quán)能否成立,還是解除合同后的撤場、結(jié)算、違約責(zé)任及損失等事實認(rèn)定和法律適用問題,都比正常履行合同后的權(quán)利義務(wù)確認(rèn)和責(zé)任處理更為復(fù)雜。
實務(wù)中,這一類糾紛并不少見,解除合同案件無論是在人民法院、還是仲裁機(jī)構(gòu)所受理的民商事糾紛案件中都占有相當(dāng)大的比重。尤其是在經(jīng)濟(jì)下行、金融危機(jī)、誠信缺失、工作失誤、經(jīng)營虧損,甚至是見利忘義的情況下,毀約率、違約率就會更高,違約和毀約行為導(dǎo)致合同無法履行,進(jìn)而導(dǎo)致合同目的無法實現(xiàn),最終導(dǎo)致合同解除,引致糾紛。
《中華人民共和國合同法》(以下簡稱《合同法》,全書同)并沒有把合同解除單獨列為一章,而是將其作為合同權(quán)利義務(wù)終止的情形之一,包含在第六章(權(quán)利義務(wù)終止)這一章節(jié)中。關(guān)于解除合同的具體條款也寥有幾條,最高人民法院《民事案件案由規(guī)定》也沒有把合同解除作為一個單獨的案由作出規(guī)定。司法解釋如最高人民法院《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》(2003年6月1日起施行)、最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(2005年1月1日起施行)、最高人民法院《關(guān)于審理涉及國有土地使用權(quán)合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(2005年8月1日起施行)、最高人民法院《關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(2005年1月1日起施行)對合同解除雖有涉及,但畢竟沒有系統(tǒng)敘述。
實務(wù)中,解除施工合同前的風(fēng)險評估,怎樣行使解除權(quán)?行使解除權(quán)的時機(jī)把握,合同該不該解除?解除后的法律后果?違約金過高的判斷和調(diào)整,違約損失范圍的確定與估算,在解除施工合同的訴訟中提出哪些訴訟請求,訴訟時效,訴訟管轄等等,都是值得實務(wù)律師深入研究的問題。
鑒于施工合同解除糾紛案件比正常履行合同后的糾紛所涉及的事實和法律問題要復(fù)雜得多,所耗時間也更長,這些問題都是發(fā)包方和承包方的巨大風(fēng)險,所以把施工合同的解除糾紛作為一個專門的課題來研究很有必要。尤其是專業(yè)的工程律師不得不關(guān)注這樣一類案件。
另外,從施工合同解除的實際意義來看,解除合同是結(jié)算已完工程價款的前提條件之一,也是違約金計算的終止點,也是發(fā)包方要求承包方撤場的合法理由。
基于上述原因,施工合同的解除是一個重要的專題研究。2017年5月10日,在北京市律師協(xié)會組織、建設(shè)工程法律專業(yè)委員會主導(dǎo)的律師業(yè)務(wù)培訓(xùn)大會上,筆者以“建設(shè)工程施工合同解除若干實務(wù)問題研究”為題作了專題講座,取得了良好效果,這是首場專門以施工合同解除以及解除后的實務(wù)處理為研究對象的實務(wù)講座。筆者在講座內(nèi)容的基礎(chǔ)上加以充實,遂成本書。
第一章 施工合同解除權(quán)、解除主體、解除方式及解除后果
一、施工合同解除權(quán)
二、行使施工合同解除權(quán)的主體
三、行使施工合同解除權(quán)的方式及程序
四、施工合同解除的法律后果
第二章 實務(wù)中常見的解除合同的原因
一、發(fā)包人的解除權(quán)
二、承包人的解除權(quán)
三、施工合同雙方協(xié)商一致解除
四、雙方意思表示一致,解除施工合同
五、不可抗力下的施工合同解除權(quán)
六、不安抗辯權(quán)下的解除權(quán)
七、情勢變更下的解除權(quán)
八、意外事件導(dǎo)致合同不能履行后的解除
九、特殊情況下,違約方的解除權(quán)
十、任意解除權(quán)(隨時解除權(quán))
十一、自動解除(當(dāng)然解除)
十二、實際解除權(quán)
十三、第三人違約導(dǎo)致施工合同解除
十四、雙方約定的其他解除合同的條件
十五、不開工或開工后擅自停工超過合理期限,可以解除合同
十六、項目取消導(dǎo)致合同不能履行,合同解除
十七、不符合約定的質(zhì)量要求,發(fā)包方可以解除合同
十八、能否以合同附隨義務(wù)的違反為由提請合同解除
十九、不能實現(xiàn)或者能否實現(xiàn)合同目的處于不確定狀態(tài)
二十、總包合同無效,分包合同的效力認(rèn)定
二十一、沒有施工許可證,是否可以成為承包方解除合同的理由
二十二、合同未解除,發(fā)包方將涉案工程發(fā)包給第三方,施工方的解除權(quán)
二十三、《破產(chǎn)法》中視為解除合同的情形
二十四、未完工程優(yōu)先受償權(quán)的行使和合同解除權(quán)
二十五、法律規(guī)定的其他情形
第三章 解除施工合同的具體步驟
一、審查解除合同的利益考量
二、審查施工合同的效力
三、審查解除權(quán)是否成立
四、解除合同風(fēng)險評估
五、解除合同的時機(jī)
六、行使解除權(quán)之前權(quán)利義務(wù)的確定
七、考慮合同相對方的抗辯理由
八、訴訟請求的確定
九、固定請求權(quán)基礎(chǔ),準(zhǔn)確鎖定法律規(guī)范
十、解除合同的本訴程序和反訴程序
十一、訴訟或仲裁的前置程序
第四章 施工合同解除的實務(wù)操作問題
一、施工合同解除的適用范圍
二、施工合同解除糾紛管轄問題
三、解除合同通知的具體形式
四、合同解除、質(zhì)量合格是施工方請求已完工程結(jié)算支付的前提條件
五、確認(rèn)合同解除與請求裁判合同解除以及解除時間的確定
六、訴訟中,當(dāng)事人不主張解除合同,法院可否依職權(quán)解除合同
七、因發(fā)包人原因致使建設(shè)工程停工,當(dāng)事人對停工時間未作約定或未達(dá)成協(xié)議的,承包人不應(yīng)盲目等待而放任停工狀態(tài)的持續(xù)以及停工損失的擴(kuò)大,否則應(yīng)對放任擴(kuò)大的損失承擔(dān)責(zé)任
八、合同一方當(dāng)事人以相對方遲延履行合同義務(wù)為由解除合同是否必須以催告相對方履行合同義務(wù)為前置條件
九、合同解除權(quán)的行使是否受除斥期間的限制,合同解除權(quán)的除斥期間如何確定,對合同解除有異議的一方請求確認(rèn)合同解除效力是否受期間限制
十、合同履行過程中,一方當(dāng)事人可否自行指定合同解除權(quán)的行使期限
十一、同時履行抗辯權(quán)或先履行抗辯權(quán)行使不當(dāng),構(gòu)成違約
十二、正確行使先履行抗辯權(quán)
十三、解除權(quán)人行使合同解除權(quán)后,可否撤銷該解除通知
十四、合并之訴在施工合同糾紛案件中的運用
十五、視為解除條件約定不明的情形
十六、要準(zhǔn)確判定合同解除方是否享有合同解除權(quán),對解除事由進(jìn)行實質(zhì)性審查
十七、一方無解除權(quán)要求解除合同,有解除權(quán)的一方不要求解除合同,法院如何處理
十八、要妥善處理合同解除的法律后果
十九、對當(dāng)事人濫用合同解除權(quán),應(yīng)如何進(jìn)行限制
二十、合同解除權(quán)的行使是否應(yīng)當(dāng)考慮雙方的利益平衡問題
二十一、先予執(zhí)行程序在施工合同糾紛中的應(yīng)用
二十二、違約金的調(diào)整問題
二十三、合同解除后,結(jié)算工程款的訴訟時效如何起算
二十四、確認(rèn)合同無效是否受訴訟時效的限制,訴訟時效如何起算
二十五、合同解除后工程質(zhì)保金預(yù)留問題
二十六、實務(wù)中,施工合同解除后未施工部分預(yù)期利益損失請求能否得到支持
二十七、在雙方當(dāng)事人已失去合作信任的情況下,為解決雙方矛盾,人民法院可以判決由發(fā)包人自行委托第三方參照修復(fù)設(shè)計方案對工程質(zhì)量予以整改,所需費用由承包人承擔(dān)
二十八、合同約定解除應(yīng)否考慮違約程度
二十九、施工合同解除后,剩余材料的處理
三十、黑白合同效力認(rèn)定以及效力認(rèn)定在施工合同解除糾紛中的必要性
三十一、先行判決或裁決解除合同的前提條件
三十二、在一方已經(jīng)履行完了合同義務(wù)的情況下,另一方要求解除合同,能否得到支持
三十三、合同解除后,施工方有義務(wù)配合業(yè)主辦理竣工驗收手續(xù)
三十四、法院或者仲裁庭的釋明義務(wù)
三十五、解除合同后,另行選擇施工隊伍恢復(fù)施工造成的損失
三十六、解除施工合同,以物抵債協(xié)議的效力和抵扣問題
三十七、違約遲延交付工程,違約金訴訟時效的起算
三十八、有無解除權(quán),是認(rèn)定解除通知是否產(chǎn)生法律后果的前提條件
三十九、如何判定“不能實現(xiàn)合同目的”?
四十、行政機(jī)關(guān)的處罰或管理措施能否作為解除合同的理由
四十一、解除合同通知的法律后果判定
四十二、解除施工合同必須作為明確的訴訟請求提出
四十三、施工合同無效或解除后,施工方不撤出施工場地,發(fā)包方應(yīng)該以何案由起訴要求撤出工地
四十四、協(xié)商解除合同,達(dá)成一致后還能否要求違約賠償
第五章 施工合同解除糾紛疑難案例解析
一、法院拒絕被告質(zhì)量鑒定申請,是否違反法定程序
二、最高人民法院案例:總包合同解除,分包合同是否應(yīng)同步解除
三、發(fā)包方濫用解除權(quán)導(dǎo)致合同解除,應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任
四、單方解除,還是雙方達(dá)成了合意解除
五、本案合同是BOT還是EPC,是否因是BOT模式而不能解除合同
六、施工合同解除后工程交接爭議
附 錄 最高人民法院公報:與合同解除權(quán)有關(guān)的12個裁判規(guī)則匯總