自序

2020年初，突發(fā)的新型冠狀病毒肺炎疫情讓人措手不及，雖然在國家的迅速反應及全民動員之下，疫情規(guī)模在短時間內(nèi)得到了有效控制，但來勢洶洶的疫情以及艱苦卓絕的戰(zhàn)疫、抗疫過程，讓全國人民受用良久。當我們終于可以自由地呼吸戶外的新鮮空氣時，疫情對經(jīng)濟的沖擊與業(yè)態(tài)變化必將重啟法律自由空間的討論。一次大的傳染病疫情過去之后，人們才會去關注新鮮空氣的可貴，促使法律人去重新定義法律領域中的新冠病毒與新鮮空氣的關系，這涉及法律建構(gòu)中自治與管制的關系。立法活動受到各種主客觀條件的限制，立法機關在特定時空背景下的選擇也存在局限性，當立法部門與執(zhí)法部門高度聯(lián)動時，容易出現(xiàn)過度管制的問題，建構(gòu)制度反映出來的管制觀念與社會發(fā)展有時并不相符。在經(jīng)濟危機與社會災難面前，社會矛盾會像海綿中的水一樣在瞬間被大量擠出，當我國的一些制度設計與現(xiàn)實生活相背離時，現(xiàn)實邏輯與觀念邏輯就會形成沖突，現(xiàn)實生活的壓力會要求法律制度與之相適應。若法律制度無動于衷，現(xiàn)實生活終總會想方設法地繞開、脫離不合時宜的制度設計。

當一個學科的發(fā)展逐漸變得過于依賴引用境外學者的論述對我國現(xiàn)行規(guī)定做局部、片段式的表面圖解時，這樣的學術(shù)氛圍多少是有些病態(tài)的，顯然難以適應制度重整的現(xiàn)實要求。喬治·奧威爾在《1984》寫道：誰控制過去就控制未來；誰控制現(xiàn)在就控制過去。任何一次立法、任何一項學科、任何一種觀點，都需要置于歷史與現(xiàn)實的維度予以檢視。在筆者看來，當前社會法研究中缺乏的是中國語境下的問題意識，反映為理念研究、實證研究、對策研究的缺乏。有感于當前研究現(xiàn)狀中存在的隱憂，2010年筆者開始準備出版一套以社會法與法社會論叢命名的大型的學術(shù)叢書，對社會法的理論與實踐進行力所能及的梳理與探索。十年磨劍，這一計劃現(xiàn)在終于完成。十多年來，筆者撰寫了六本著作，前三本著作是在離開華東政法大學時完成的，后三本著作是在進入華東師范大學時完成的。六本著作存在著一定的邏輯聯(lián)系。

2010年出版了《勞動合同立法的爭鳴與思考》�！秳趧雍贤�法》是一次破紀錄的立法，不僅創(chuàng)造了一個單行法規(guī)征求意見的紀錄，在國內(nèi)引發(fā)激烈討論，更是在國際上掀起了軒然大波。如果說《勞動合同立法的爭鳴與思考》著重對立法爭鳴進行梳理與思考，這次出版的《勞動合同法修法的爭鳴與思考》則對此后的修法活動進行研究�！秳趧雍贤�法》因欠缺靈活性一直飽受爭議，立法機關曾兩次打開修法窗口，次是2012年立法者以較為積極主動的姿態(tài)，延續(xù)勞動合同立法加強管制的方向，進一步限制勞務派遣的使用條件與使用范圍，此次修法終得以落實；第二次是2015年至2018年期間立法者以被動回應的姿態(tài)，面對社會、學界乃至政府內(nèi)部的批評聲音，評估是否存在修法的必要，終以體制內(nèi)各部門意見不統(tǒng)一而暫時擱置。在兩次修法窗口打開之際，法學與經(jīng)濟學界的部分專家、學者對《勞動合同法》的立法宗旨、制度設計提出較為全面的反思，并提出具體的修法建議。其中唐大杰先生積極奔走牽線，不僅向北京賽意企業(yè)管理咨詢有限公司征得本書的出版資助，也向北京大成企業(yè)研究院征得相關課題成果的授權(quán)，在此向兩家機構(gòu)與唐大杰先生表示感謝。在征求相關著作者同意的前提下，筆者與北京賽意企業(yè)管理咨詢有限公司合作，將其中的代表性成果結(jié)集成書，以期修法窗口再次打開，為修法提供有益借鑒。兩本書的共同特點都是從社會立法爭議中的分歧意見出發(fā)，提出具體的立法建議，具有對策研究的特點。制度建構(gòu)具有某種主觀性，我們希望不要將新鮮空氣當作新型冠狀病毒來進行抑制。問渠哪得清如許，為有源頭活水來。勞動關系的靈活性是社會要素流動的良性反映。有些善是值得追求的，這是《勞動合同法修法的爭鳴與思考》后記的主題詞。

2015年出版了《勞動合同制度中的管制與自治》。在個別勞動法的層面，勞動合同制度中的管制與自治的相互關系，是貫穿勞動制度調(diào)整的一條紅線。筆者系統(tǒng)整理了自20世紀90年代從事勞動法教學與研究以來的學術(shù)成果，對我國個別勞動法進行了探討�！都�體勞動爭議與群體勞動爭議的法律機制研究》一書，則從集體爭議與群體爭議雙向發(fā)展引發(fā)的悖論切入，通過闡明國家（政府）、工會、用人單位與勞動者的角色定位與內(nèi)在屬性，提出優(yōu)化或改造既有機制的建議；構(gòu)建能夠化解勞動領域集體性爭議，有效預防沖突的法治化框架。這是對我國集體勞動法進行的探討。對于個別勞動法與集體勞動法兩個面向的思考，構(gòu)成了勞動關系調(diào)整機制研究的完整整體。兩本書都是從具體問題出發(fā)，結(jié)合大量數(shù)據(jù)進行理論闡述，具有實證研究的特點。

2015年出版了《社會法與法社會》。基爾克在1882年的演講中，提出了一系列發(fā)人深省的問題并開始著手回答，由此奠基了社會法理論�；鶢柨酥畣栒f明當時的法律形式難以解決社會現(xiàn)實問題，社會法從一開始就建立在對悖論的思考之上。當時的一部分問題穿越一百多年的時空，橫亙在我們面前，對今天仍有啟發(fā)意義。新中國成立以來，我國社會法的理論研究基本上處于停滯狀態(tài)，隨著我國的改革開放，社會法的概念開始被提出來，到目前為止，我國社會法的研究狀態(tài)與我國改革開放的進程息息相關。進入新千年時，筆者發(fā)表的《社會法原論》可以被視為基爾克之問的初步回答。該書之后，筆者又從理論定位、學術(shù)爭鳴、制度觀察、案例分析等多個視角對社會法理論展開了長達15年的探索。在《社會法哲學》一書中，筆者試圖對社會法理念進行更為深入的探索。20年來，從制度層面到哲學層面，筆者努力系統(tǒng)闡述社會法的基礎理論。

《勞動合同法》公布實施之后，作為這場立法討論的親歷者、參與者、建言者，為給這場立法討論留下一份見證，筆者耗時三年完成《勞動合同立法的爭鳴與思考》一書。該書共計120萬字，盡可能真實地回顧并還原勞動合同立法的進程及背景資料，盡可能翔實地梳理并展示主要爭議話題的各家學說。該書曾獲上海市第十一屆哲學社會科學優(yōu)秀成果獎（20102011年度）著作類一等獎。在寫作這本書時，筆者開始意識到，《勞動合同法》其實是社會氛圍的產(chǎn)物。任何簡單的學術(shù)說理，對于理解這場引發(fā)了舉國上下大討論的立法活動都會顯得蒼白。佛門有云：菩薩畏因，眾生畏果。探尋因緣才是學者的本分，在這本書之后，從對策、實證、理念三個視角，又進行十年探索。十年的努力是否將因緣道明，還須后人評價。

社會法與法社會論叢由上海人民出版社出版。本書得以付梓，離不開上海人民出版社各位工作人員的辛勤勞動，在此致以誠摯的謝意。

董保華2020年8月8日