建設工程價款優(yōu)先受償權是否成立,其權利主體范圍、對應的債權范圍、對應的客體范圍、行使期限、與其它權利人的權利沖突、權利優(yōu)先順序、執(zhí)行程序中如何主張和行使,破產程序中如何主張和認定、放棄和限制該權利的效力,與該權利訴訟相關的第三人等問題在司法實務中均存在較多爭議,司法判例觀點不一。
從實務出發(fā),力求全面和簡潔是本書的特點。本書基于現有法律規(guī)范、現有案例的司法裁判的觀點為立足點,力爭盡可能多的進行梳理分析,提出了有說服力的觀點和具體解決問題思路。涉及理論爭議問題沒有進行過多的深入研究。對于爭議問題,客觀地給出本課題研究的明確傾向性意見,難保觀點正確,但一定有自己的理由和論證,并提出了支撐的材料包括地方高院的指導意見和判例、論文。每一章內容均列明了本章的參考法規(guī)、參考案例、參考的論文資料,方便實務中查找和研究時參考。
序言
《建設工程價款優(yōu)先受償權法律實務》系河南省律師協會建設工程法律專業(yè)委員會2020年度的研究課題,該課題組成人員主要由本委執(zhí)行委員組成。選擇該課題,是因為建設工程價款優(yōu)先受償權是承包人的一項重要權利,對承包人利益影響巨大。編寫過程中《中華人民共和國民法典》《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》生效,新的司法解釋取代了原司法解釋,于是筆者對部分內容進行了修改。上述規(guī)定解決了司法實務中的部分爭議問題,但仍有一些問題沒有涉及,有些問題解釋的規(guī)定比較模糊,例如,如何具體認定承包人放棄或限制建設工程價款優(yōu)先受償權是否影響建筑工人利益,有必要進一步研究。
建設工程價款優(yōu)先受償權是否成立,其權利主體范圍、對應的債權范圍、對應的客體范圍、行使期限、與其他權利人的權利沖突、權利優(yōu)先順序、執(zhí)行程序中如何主張和行使,破產程序中如何主張和認定、放棄和限制該權利的效力,與該權利訴訟相關的第三人等問題在司法實務中均存在較多爭議,司法判決觀點不一。
從實務出發(fā),力求全面和簡潔是本書的特點。本書以現有法律規(guī)范、現有案例的司法裁判的觀點為立足點,力爭盡可能多地梳理分析,提出有說服力的觀點和解決問題的具體思路。對涉及理論爭議問題沒有進行過多的深入研究。對于爭議問題,客觀地給出本課題研究的明確傾向性意見,難保觀點正確,但一定有自己的理由和論證,并提出了支撐的材料包括地方高級人民法院的指導意見和案例、解答。每一章內容均寫明了本章的法條鏈接、相關案例、參考的論文資料,方便實務中查找和研究時參考。
本課題研究得到了河南省律師協會建設工程法律專業(yè)委員全體成員的大力支持,由栗魁、廉潔、張英杰、董偉、王興偉、夏江初、李相周、楊曉瑋、師登科、朱業(yè)津、袁利峰、劉影、馬學彬、趙奎剛、張世峰、孫霖、張進營、李理博、趙朝陽、周建設、郭力、張洪強、鄭彥海、盧正喜、張向陽、溫艷麗、程會遠、徐旸參與撰寫。
主管副會長趙劍英多次對課題研究提出意見和要求,栗魁主任親自參與撰寫、研討并進行統(tǒng)稿,李宗虎副主任全過程組織本課題的研究、起草了課題的框架體系、參與研討并進行統(tǒng)稿,魯迎旭執(zhí)委參與研討并進行統(tǒng)稿,夏江初執(zhí)委參與撰稿,組織研討并進行統(tǒng)稿、校對,張世峰執(zhí)委參與撰稿、組織、研討,凌興高副主任、楊成斌副主任、魏紅旗執(zhí)委、洛陽市律師協會張振龍監(jiān)事長等人參與課題研討。河南精專律師事務所萬李黎律師進行排版、收集整理相關案例和法規(guī),河南精專律師事務所穆奇鋒律師收集整理了相關案例和法規(guī)。
由于多位成員共同參與課題的研究和撰寫,每一位的寫作風格各異,對問題的認識角度不同,故統(tǒng)稿人盡可能進行了修改和協調,仍難免有不妥之處。
我們希望本書的內容能從實務的角度,囊括與建設工程價款優(yōu)先受償權有關的絕大部分問題。也希望本書的內容,能對該領域法律實務問題提供明確的思路和線索,但由于水平有限且時間不充分,錯誤難免,希望讀者在閱讀過程中多多提出寶貴意見,以便我們進一步修訂、改進。
栗魁 李宗虎
2023年3月
栗魁,河南鄭州人,民盟成員、政協委員,鄭州大學法學碩士,上海市建緯(鄭州)律師事務所主任。社會職務:中華全國律師協會建設工程與房地產專業(yè)委員會 委員;河南省律師協會建筑房地產業(yè)務委員會主任;鄭州市律師協會建筑法律業(yè)務委員會主任;一帶一路(中國)仲裁院(BRAC CHINA)仲裁員;贛江新區(qū)國際仲裁院仲裁員;河南省財政廳PPP評審專家;鄭州市人民檢察院人民監(jiān)督員;鄭州市管城區(qū)第九屆政協委員;鄭州市管城區(qū)委法律咨詢專家;河南省法學會律師學研究會副會長;鄭州、武漢、安陽、馬鞍山、濮陽仲裁委員會仲裁員;鄭州仲裁委員會建設工程爭議評審委員會專家委員;河南省重點項目建設律師服務團專家律師;河南檢察職業(yè)學院特聘教授;民盟河南省委直屬新階層委員會副主委;河南省直律協十佳優(yōu)秀指導律師;2015、2017 ENR最值得推薦的60位中國工程法律專業(yè)律師。
目錄
第一章 建設工程價款優(yōu)先受償權的基本理論
一、建設工程價款優(yōu)先受償權的概念
二、建設工程價款優(yōu)先受償權的性質
三、建設工程價款優(yōu)先受償權的公示制度
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第二章 建設工程價款優(yōu)先受償權的權利主體范圍
一、施工總承包人是建設工程價款優(yōu)先受償權的權利主體
二、工程總承包人是建設工程價款優(yōu)先受償權的權利主體
三、平行發(fā)包模式下的專業(yè)承包人是建設工程價款優(yōu)先受償權的權利主體
四、裝飾裝修工程承包人是建設工程價款優(yōu)先受償權的權利主體
五、委托代建模式下的承包人是建設工程價款優(yōu)先受償權的權利主體
六、借用資質、轉包、違法分包的情形下,出借資質一方、轉包人、違法分包人是建設工程價款優(yōu)先受償權的權利主體
七、勘察人、設計人、監(jiān)理單位、造價咨詢單位不是建設工程價款優(yōu)先受償權的權利主體
八、工程總承包模式下的施工分包人不是建設工程價款優(yōu)先受償權的權利主體
九、專業(yè)分包人、勞務分包人不是建設工程價款優(yōu)先受償權的權利主體
十、借用資質情形下的借用資質一方不是建設工程價款優(yōu)先受償權的權利主體
十一、轉承包人、違法分包承包人不是建設工程價款優(yōu)先受償權的權利主體
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第三章 建設工程價款優(yōu)先受償權的權利客體范圍
一、建設工程原則上可以成為建設工程價款優(yōu)先受償權的客體
二、建設用地使用權不屬于建設工程價款優(yōu)先受償權的客體范圍
三、如何區(qū)分和評估建設工程價值和建設用地使用權的價值
四、違法建筑是否可以成為建設工程價款優(yōu)先受償權的客體
五、其他不宜折價、拍賣的建設工程的范圍
六、建設工程的添附物是否可以成為建設工程價款優(yōu)先受償權的客體
七、平行發(fā)包模式下是否應當區(qū)分各承包人權利客體的價值
八、同一合同項下,不同單項工程拖欠的工程價款是否僅對相應的單項工程享有建設工程價款優(yōu)先受償權
九、不能行使建設工程價款優(yōu)先受償權的其他情形
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第四章 建設工程價款優(yōu)先受償權的債權范圍
一、建設工程價款優(yōu)先受償權的債權范圍
二、承包人利潤、逾期支付工程價款利息、墊資款利息是否屬于建設工程價款優(yōu)先受償權的范圍
三、墊資款是否屬于建設工程價款優(yōu)先受償權的范圍
四、違約金、損害賠償金不屬于建設工程價款優(yōu)先受償權的范圍
五、人材機調差屬于建設工程價款優(yōu)先受償范圍
六、發(fā)包人違約導致人材機調差是否屬于建設工程價款優(yōu)先受償權范圍
七、變更、簽證是否屬于建設工程價款優(yōu)先受償權范圍
八、工程質量保證金是否屬于建設工程價款優(yōu)先受償權范圍
九、質量優(yōu)良金、提前完工獎勵費等獎勵金,趕工費是否屬于建設工程價款優(yōu)先受償權范圍
十、工程保函費、保險費是否屬于建設工程價款優(yōu)先受償權的債權范圍
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第五章 建設工程價款優(yōu)先受償權的行使期限
一、建設工程價款優(yōu)先受償權行使期限起算點的認定
二、建設工程價款優(yōu)先受償權的行使期限
三、如何認定應付工程價款之日
四、如何理解合理期限內行使建設工程價款優(yōu)先受償權,與最長不超過18個月的關系
五、同一合同項下,分期施工、分期結算的建設工程,如何認定行使建設工程價款優(yōu)先受償權期限的起算點
六、發(fā)包人和承包人協商延長應付款時間,對建設工程價款優(yōu)先受償權的影響
七、建設工程合同解除或者終止后如何認定行使期限起算點
八、建設工程停工后如何認定行使期限起算點
九、建設工程價款優(yōu)先受償權的行使期限與訴訟時效的關系
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第六章 建設工程價款優(yōu)先受償權的行使條件
一、建設工程施工合同無效不影響建設工程價款優(yōu)先受償權的行使
二、建設工程價款優(yōu)先受償權的行使以建設工程質量合格為前提
三、建設工程價款優(yōu)先受償權的行使不以工程價款數額確定為前提
四、未完工程或未經竣工驗收的工程承包人是否可以主張建設工程價款優(yōu)先受償權
五、工程價款債權轉讓,不影響受讓人行使建設工程價款優(yōu)先受償權
六、對續(xù)建未完工程如何行使建設工程價款優(yōu)先受償權
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第七章 建設工程價款優(yōu)先受償權的行使方式
一、建設工程價款優(yōu)先受償權的行使方式和行使程序
二、發(fā)包人是否可以與承包人協議以折價的方式行使建設工程價款優(yōu)先受償權
三、承包人以向發(fā)包人單方發(fā)函的方式主張建設工程價款優(yōu)先受償權的效力
四、能否適用實現擔保物權特別程序實現建設工程價款優(yōu)先受償權
五、人民法院及仲裁機構能否在調解書中確認當事人享有建設工程價款優(yōu)先受償權
六、當事人在訴訟仲裁程序中未主張,在執(zhí)行程序中能否主張行使建設工程價款優(yōu)先受償權
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第八章 建設工程價款優(yōu)先受償權的追及效力
一、建設工程價款優(yōu)先受償權的追及效力
二、建設工程價款優(yōu)先受償權追及效力的限制與善意取得
三、建設工程轉讓對建設工程價款優(yōu)先受償權行使的影響
四、未經建設工程價款優(yōu)先受償人同意,建設工程轉讓合同的效力
五、如何對征收補償金、賠償金、保險金行使建設工程價款優(yōu)先受償權
六、如何對建設工程的轉讓價款行使優(yōu)先受償權
七、是否可以對已轉讓的建設工程行使建設工程價款優(yōu)先受償權
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第九章 放棄或限制建設工程價款優(yōu)先受償權的效力
一、《施工合同解釋(一)》出臺前,有關放棄或限制建設工程價款優(yōu)先受償權效力的觀點
二、承包人放棄或者限制建設工程價款優(yōu)先受償權的具體方式
三、承包人放棄或限制建設工程價款優(yōu)先受償的具體情形
四、承包人針對特定債權放棄建設工程價款優(yōu)先受償權時,特殊的矛盾情形
五、如何認定放棄或者限制建設工程價款優(yōu)先受償權是否“損害建筑工人利益”
六、避免承包人為了追求放棄或限制建設工程價款優(yōu)先受償權無效的后果,惡意拖欠建筑工人工資
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第十章 建設工程價款優(yōu)先受償權的行使順位
一、平行發(fā)包模式下,各承包人的行使順位
二、建設工程價款優(yōu)先受償權人與商品房買受人的權利行使順位
三、建設工程價款優(yōu)先受償權與商品房買受人的返還購房款請求權的行使順位
四、建設工程價款優(yōu)先受償權與抵押權的行使順位
五、建設工程價款優(yōu)先受償權與以房抵債的債權人之間的權利行使順位
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第十一章 執(zhí)行程序中如何主張和行使建設工程價款優(yōu)先受償權
一、在建設工程作為被執(zhí)行標的物的執(zhí)行程序中,主張建設工程價款優(yōu)先受償權并申請參與分配,是建設工程價款優(yōu)先受償權人主張和行使建設工程價款優(yōu)先受償權的正當途徑
二、建設工程價款優(yōu)先受償權人不服執(zhí)行分配方案,有權對執(zhí)行分配方案提出執(zhí)行異議
三、其他債權人或被執(zhí)行人對建設工程價款優(yōu)先受償權人的執(zhí)行異議
提出反對意見,建設工程價款優(yōu)先受償權人有權對執(zhí)行分配方案提出執(zhí)行異議之訴
四、在對執(zhí)行分配方案的執(zhí)行異議之訴中,能否對建設工程價款優(yōu)先受償權是否存在及其數額進行審查
五、建設工程系發(fā)包人其他債權人執(zhí)行標的情形下,承包人能否直接提出執(zhí)行異議
六、承包人是否取得建設工程價款優(yōu)先受償權的生效法律文書,對其主張和行使建設工程價款優(yōu)先受償權的影響
七、建設工程價款優(yōu)先受償權人,未在建設工程的執(zhí)行程序終結前申請參與分配,對執(zhí)行終結程序提出執(zhí)行行為異議的救濟措施
八、建設工程價款優(yōu)先受償權人,對人民法院已經對建設工程作出以物抵債裁定的救濟措施
九、對于有經營性收入但不適宜拍賣或折價的建設工程,對發(fā)包人經營性收入,承包人是否享有建設工程價款優(yōu)先受償權
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第十二章 破產程序中的建設工程價款優(yōu)先受償權
一、破產程序中的建設工程價款優(yōu)先受償權,由破產管理人進行審查,并報債權人會議核查表決,由人民法院裁定確認或判決認定
二、破產程序中建設工程價款優(yōu)先受償權的重要性及行使方式
三、破產程序中,建設工程價款優(yōu)先受償權人可以要求對特定財產
單獨處置,但實務上整體處置更有利于各方利益最大化,特別是建設工程應當與土地一并處置
四、建設工程價款優(yōu)先受償權屬于法定別除權,先于破產費用優(yōu)先受償,與破產費用的分擔無關
五、建設工程價款優(yōu)先受償權的特別之處在于優(yōu)先的絕對性和相對性
六、工程價款“以房抵債”后,債務人進入破產程序,建設工程價款優(yōu)先受償權問題
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第十三章 建設工程價款債權轉讓、第三方保證對建設工程價款優(yōu)先受償權的影響
一、建設工程施工過程中形成的工程價款債權的轉讓
二、實際施工人或其他債權人可否通過提起代位權訴訟,主張建設工程價款優(yōu)先受償權
三、實際施工人自身對發(fā)包人不享有建設工程價款優(yōu)先受償權,與實際施工人通過代位權訴訟向發(fā)包人主張建設工程價款優(yōu)先受償權之間是否存在矛盾
四、建設工程價款優(yōu)先受償權與工程價款支付保證并存的情況下的實務問題分析
五、承包人怠于行使建設工程價款優(yōu)先受償權對于保證人責任的影響
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第十四章 涉及建設工程價款優(yōu)先受償權訴訟的第三人
一、關于“民事訴訟第三人”
二、商品房購房人應當作為涉及建設工程價款優(yōu)先受償權訴訟的第三人
三、抵押權人或其他擔保物權人應當作為涉及建設工程價款優(yōu)先受償權訴訟的第三人
四、已申請保全或申請執(zhí)行的普通債權人應當作為涉及建設工程價款優(yōu)先受償權訴訟的第三人
五、普通債權人是否可以成為第三人
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參考文獻